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第三節(jié)有限責任公司的設(shè)立和組織機構(gòu)

一、有限責任公司的設(shè)立

修訂后的《公司法》對有限責任公司設(shè)立的條件進行了較大修改。根據(jù)《公司法》規(guī)定，設(shè)立有限責任公司，應當具備下列條件：

(一)股東符合法定人數(shù)

新《公司法》規(guī)定有限責任公司由五十個以下股東出資設(shè)立，取消了原有限責任公司股東最少為二人的下限，允許設(shè)立一人公司。

(二)股東出資達到法定資本最低限額

立法設(shè)置公司的法定資本最低限額，是為保證公司的經(jīng)營能力，保障債權(quán)人的利益。原《公司法》規(guī)定的法定資本最低限額過高，使公司的設(shè)立較為困難。新《公司法》為鼓勵人們積極參加經(jīng)濟活動，對有限責任公司注冊資本的最低限額作了大幅降低，并取消了按照不同經(jīng)營方式、行業(yè)規(guī)定注冊資本的做法?，F(xiàn)在有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元，法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

(三)股東共同制定公司章程

章程是記載公司組織、活動基本準則的公開性法律文件。設(shè)立有限責任公司必須由股東共同依法制定公司章程。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。根據(jù)《公司法》附則第217條規(guī)定，高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

根據(jù)公司立法的不同要求，通常將公司章程記載內(nèi)容分為三類，即絕對必要記載事項、相對必要記載事項、選擇性記載事項或任意記載事項。絕對必要記載事項，是公司立法規(guī)定章程必須具備的內(nèi)容，如有缺少便導致章程無效。相對必要記載事項，是公司立法規(guī)定應當在章程中載明的內(nèi)容，但如未加載明，可由法律規(guī)定推定其內(nèi)容，不影響整個章程的效力。

選擇性記載事項或任意記載事項，是公司立法無強制記載規(guī)定，股東認為應當記載于章程之中的內(nèi)容。

根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責任公司章程應當載明下列事項：1、公司名稱和住所：2、公司經(jīng)營范圍;3、公司注冊資本;4、股東的姓名或者名稱;5、股東的出資方式、出資額和出資時間;6、公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法，職權(quán)、議事規(guī)則：7、公司法定代表人：8、股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。

(四)有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)。

(五)有公司住所。

新《公司法》對公司資本制度進行了重大改革，將原來的法定資本制改為繳付折衷資本制，允許股東在認繳全部出資后分期交付。根據(jù)新《公司法》規(guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

新《公司法》對股東出資的形式予以放寬，但是未再將非專利技術(shù)列入出資方式中。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

原《公司法》規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，這對股東設(shè)立高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)公司的合理出資構(gòu)成一定障礙。新《公司法》則不再對無形資產(chǎn)占注冊資本的比例加以限制，而是變換角度，規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十，以此來保障公司設(shè)立后的正常經(jīng)營。

股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東出資繳納方式隨出資形式而定，以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。

股東的首次出資經(jīng)驗資機構(gòu)驗資后，應當依法向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。公司成立后，股東不得抽逃出資。

有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額;公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。

發(fā)起人股東的這一資本充實責任是法定責任，不得以發(fā)起人協(xié)議的約定、公司章程規(guī)定或股東(大)會決議免除。

有限責任公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書是確認股東出資的憑證，應當載明下列事項：1、公司名稱;2、公司成立日期;3、公司注冊資本;4、股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期;5、出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。

有限責任公司應當置備股東名冊。股東名冊是公司為記載股東情況及其出資事項而設(shè)置的簿冊，應記載下列事項：1、股東的姓名或者名稱及住所;2、股東的出資額;3、出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。

公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記：登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。股東未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

新《公司法》完善了對股東知情權(quán)的規(guī)定。股東有權(quán)查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當日的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

新《公司法》對股東的分紅權(quán)利及增資時的優(yōu)先認購權(quán)作了調(diào)整，更加尊重當事人的意思自由。在一般情況下，股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東可以約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資。二、組織機構(gòu)

公司組織機構(gòu)又稱公司機關(guān)，是代表公司活動、行使相應職權(quán)的自然人或自然人組成的集合作。有限責任公司的組織機構(gòu)包括股東會、董事會、監(jiān)事會及高級管理人員，但其設(shè)置較股份有限公司靈活，如可依法以執(zhí)行董事代替董事會，以一至二名監(jiān)事代替監(jiān)事會。此外，在一人有限責任公司、國有獨資公司中的組織機構(gòu)設(shè)置也有不同。

(一)股東會

有限責任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，行使下列職權(quán)：1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃：2、選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項：3、審議批準董事會或者執(zhí)行董事的報告;4、審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告;5、審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案：6、審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案：7、對公司增加或者減少注冊資本作出決議：8、對發(fā)行公司債券作出決議;9、對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議;10、修改公司章程;11、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。對上述事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

股東會會議分為定期會議和，臨時會議。定期會議應當按照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。

首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依法行使職權(quán)。以后的股東會會議，公司設(shè)立董事會的，由董事會召集，董事長主持：董事長不能或者不履行職務的，由副董事長主持;副董事長不能或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會或者執(zhí)行董事不能或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持：監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

召開股東會會議，應當于會議召開十五日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。

股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。股東會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

(二)董事會和高級管理人員

有限責任公司設(shè)董事會(依法不設(shè)董事會者除外)，其成員為三人至十三人。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表;其他有限責任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。

董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務。

董事會對股東會負責，行使下列職權(quán)：1、召集股東會會議，并向股東會報告工作;2、執(zhí)行股東會的決議：3、決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;4、制訂公司的年度財務預算方案、決算方案：5、制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;6、制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案：7、制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案;8、決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置;9、決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項;10、制定公司的基本管理制度：11、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

董事會會議由董事長召集和主持：董事長不能或者不履行職務的，由副董事長召集和主持：副董事長不能或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。

董事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會決議的表決，實行一人一票。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。(北京安 通學校提供)

《公司法》第50條規(guī)定：“有限責任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘”。據(jù)此規(guī)定，在有限責任公司中，經(jīng)理不再是必設(shè)機構(gòu)而成為選設(shè)機構(gòu)。公司章程可以規(guī)定不設(shè)經(jīng)理，而設(shè)總裁、首席執(zhí)行官等職務，行使公司的管理職權(quán)。

《公司法》規(guī)定，在公司設(shè)經(jīng)理時，經(jīng)理對董事會負責，行使下列職權(quán)：1、主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議;2、組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案;3、擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案;4、擬訂公司的基本管理制度;5、制定公司的具體規(guī)章;6、提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人;7、決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員;8、董事會授予的其他職權(quán)。經(jīng)理列席董事會會議。公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

(三)監(jiān)事會

有限責任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議：監(jiān)事會主席不能或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務。(北京安通學校提供)

監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：1、檢查公司財務;2、對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議：3、當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正;4、提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議;5、向股東會會議提出提案：6、依照《公司法》第152條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟;7、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費用，由公司承擔。

監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查;必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔。

監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。

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