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第四節(jié) 上市公司的收購(gòu)

《證券法》規(guī)定的“上市公司的收購(gòu)”，特指收購(gòu)人依法通過(guò)一定的方式和途徑成為上市公司的控股股東或?qū)嶋H控制人，從而取得上市公司的控制權(quán)的行為。

一、上市公司收購(gòu)概述

(一) 上市公司收購(gòu)的概念和特征

1. 上市公司的收購(gòu)，是指收購(gòu)人依法通過(guò)取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，或通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人，或同時(shí)采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)的行為。

2. 上市公司的收購(gòu)，具有以下幾個(gè)特征：

(1) 上市公司的收購(gòu)是指對(duì)某一上市公司的收購(gòu)，對(duì)非上市公司的收購(gòu)不在此列;

(2) 上市公司的收購(gòu)是指對(duì)上市公司股份的收購(gòu)，不是指對(duì)上市公司資產(chǎn)的收購(gòu);

(3) 上市公司的收購(gòu)的主體是投資者，包括自然人和法人;

(4) 上市公司的收購(gòu)是一種投資者與投資者之間進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓的行為;

(5) 上市公司的收購(gòu)的目的是獲得或者進(jìn)一步鞏固對(duì)上市公司的控制權(quán)。

3. 有下列情形之一的，表明已獲得或擁有上市公司控制權(quán)：

(1) 投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;

(2) 投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過(guò)30%;

(3) 投資者通過(guò)實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任;

(4) 投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響;

(5) 中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。

4. 有下列情形之一的，不得收購(gòu)上市公司：

(1) 收購(gòu)人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);

(2) 收購(gòu)人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;

(3) 收購(gòu)人最近3年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為;

(4) 收購(gòu)人為自然人的，存在《公司法》規(guī)定的不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的5種情形：

① 無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力;

② 因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾5年;

③ 擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年;

④ 擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年;

⑤ 法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的不得收購(gòu)上市公司的其他情形。

(二) 上市公司收購(gòu)的方式

投資者可以采取要約收購(gòu)、協(xié)議收購(gòu)及其他合法方式收購(gòu)上市公司。

1. 要約收購(gòu)，是指投資者向目標(biāo)公司的所有股東發(fā)出要約，表明愿意以要約中的條件購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司的股票，以期達(dá)到對(duì)目標(biāo)公司控制權(quán)的獲得或鞏固。

2. 協(xié)議收購(gòu)，是指投資者在證券交易所外與目標(biāo)公司的股東，主要是持股比例較高的大股東就股票的價(jià)格、數(shù)量等方面進(jìn)行私下協(xié)商，購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司的股票，以期達(dá)到對(duì)目標(biāo)公司控制權(quán)的獲得或鞏固。

3. 其他合法方式。

(三) 上市公司的收購(gòu)的法律依據(jù)

《證券法》專(zhuān)門(mén)規(guī)定了“上市公司的收購(gòu)”。除此，中國(guó)證監(jiān)會(huì)還頒布了一系列有關(guān)上市公司的收購(gòu)的部門(mén)規(guī)章及規(guī)范性文件。主要包括：

《上市公司收購(gòu)管理辦法》(中國(guó)證監(jiān)會(huì)2006年5月17日通過(guò)、2008年4月29日修訂，自2008年8月27日起施行)，該辦法適用于上市公司的收購(gòu)及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)，旨在規(guī)范上市公司的收購(gòu)及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)，保護(hù)上市公司和投資者的合法權(quán)益，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序和社會(huì)公共利益，促進(jìn)證券市場(chǎng)資源的優(yōu)化配置。

二、要約收購(gòu)規(guī)則

(一) 收購(gòu)要約的發(fā)出

通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)上市公司全部或者部分股份的要約。收購(gòu)上市公司部分股份的收購(gòu)要約應(yīng)當(dāng)約定，被收購(gòu)公司股東承諾出售的股份數(shù)額超過(guò)預(yù)定收購(gòu)的股份數(shù)額的，收購(gòu)人按比例進(jìn)行收購(gòu)。

按照上述規(guī)定發(fā)出收購(gòu)要約，收購(gòu)人必須事先向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)，并載明下列事項(xiàng)：

(1) 收購(gòu)人的名稱(chēng)、住所;

(2) 收購(gòu)人關(guān)于收購(gòu)的決定;

(3) 被收購(gòu)的上市公司名稱(chēng);

(4) 收購(gòu)目的;

(5) 收購(gòu)股份的詳細(xì)名稱(chēng)和預(yù)定收購(gòu)的股份數(shù)額;

(6) 收購(gòu)期限、收購(gòu)價(jià)格;

(7) 收購(gòu)所需資金額及資金保證;

(8) 報(bào)送上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)時(shí)持有被收購(gòu)公司股份數(shù)占該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的比例。

收購(gòu)人還應(yīng)當(dāng)將上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)同時(shí)提交證券交易所。

(二) 收購(gòu)要約的公告

收購(gòu)人在依照上述規(guī)定報(bào)送上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)之日起15日后，公告其收購(gòu)要約。在上述期限內(nèi)，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知收購(gòu)人，收購(gòu)人不得公告其收購(gòu)要約。

(三) 收購(gòu)要約的期限

收購(gòu)要約約定的收購(gòu)期限不得少于30日，并不得超過(guò)60日。

(四) 收購(gòu)要約的撤銷(xiāo)

在收購(gòu)要約確定的承諾期限內(nèi)，收購(gòu)人不得撤銷(xiāo)其收購(gòu)要約。撤銷(xiāo)收購(gòu)要約，是指收購(gòu)人公告收購(gòu)要約后，將該收購(gòu)要約取消，使收購(gòu)要約的法律效力歸于消滅的意思表示，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有該上市公司30%以上的股份，其發(fā)出收購(gòu)要約已經(jīng)將收購(gòu)的有關(guān)信息做了披露，這些經(jīng)披露的信息對(duì)該上市公司的股票交易將發(fā)生重要影響。如果收購(gòu)人撤銷(xiāo)收購(gòu)要約，會(huì)對(duì)該上市公司的股票交易產(chǎn)生新的影響，有可能損害中小股東的利益。因此，《證券法》規(guī)定在收購(gòu)要約確定的承諾期限內(nèi)，收購(gòu)人不得撤銷(xiāo)收購(gòu)要約。

(五) 收購(gòu)要約的變更

收購(gòu)人需要變更收購(gòu)要約的，必須事先向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所提出報(bào)告，經(jīng)批準(zhǔn)后，予以公告。收購(gòu)要約變更，是指收購(gòu)要約生效后，收購(gòu)要約發(fā)出人改變要約內(nèi)容的意思表示。變更收購(gòu)要約，需經(jīng)要約發(fā)出人和受要約人雙方當(dāng)事人同意，在不損害投資者利益和擾亂證券市場(chǎng)正常運(yùn)行的情況下，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所可以允許變更收購(gòu)要約。收購(gòu)要約變更自收購(gòu)要約變更公告后開(kāi)始生效。

(六) 收購(gòu)要約的適用

收購(gòu)要約提出的各項(xiàng)收購(gòu)條件，適用于被收購(gòu)公司的所有股東。這主要包括兩層含義：

1. 被收購(gòu)的上市公司的股東具有平等參與要約收購(gòu)的權(quán)利，要約人應(yīng)當(dāng)向被收購(gòu)上市公司的所有股東發(fā)出收購(gòu)要約，不能僅向特定的股東發(fā)出收購(gòu)要約。

2. 要約收購(gòu)條件具有統(tǒng)一性，應(yīng)當(dāng)適用于被收購(gòu)的上市公司的全體股東，不能出現(xiàn)要約方面的差別待遇。

采取要約收購(gòu)方式的，收購(gòu)人在收購(gòu)期限內(nèi)，不得賣(mài)出被收購(gòu)公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買(mǎi)入被收購(gòu)公司的股票。

2012年會(huì)計(jì)職稱(chēng)考試《中級(jí)經(jīng)濟(jì)法》精編講義匯總

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（責(zé)任編輯：xll）

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