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【公司法例題二】

A公司是一家有限責(zé)任公司，共有15位股東，其中股東甲持有20%有表決權(quán)的股份;股東乙持有15%有表決權(quán)的股份;股東丙持有10%有表決權(quán)的股份。A公司由于經(jīng)營不善，連年虧損，凈資產(chǎn)已經(jīng)降至人民幣300萬元，包括董事長在內(nèi)的幾位董事陸續(xù)提出辭職。股東甲提議召開臨時股東會，重新選舉董事會成員，但董事會和監(jiān)事會成員對甲的提議均未予理睬，股東甲即自行召集和主持臨時股東會。

臨時股東會首先重新選舉董事會成員，股東乙和股東丙聯(lián)合提議采取累積投票制方式，但未被股東會采納。最后由股東按照出資比例行使表決權(quán)，選舉了新的董事會和監(jiān)事會成員。

為解決資金短缺問題，新的董事會提出如下三個方案交股東會審議：方案一，公開發(fā)行500萬元公司債券;方案二，增加注冊資本500萬元，由外國B公司認(rèn)購;方案三，增加注冊資本500萬元，由全體股東按照原出資比例認(rèn)購。盡管股東乙和股東丙對第一方案表示反對，但是其他股東仍然一致決議通過了董事會提出的三個方案。

在董事會實施上述三個方案時，方案一未能通過國家有關(guān)部門核準(zhǔn);方案二未能與B公司達(dá)成一致;只有方案三得以實現(xiàn)，并辦理了變更手續(xù)。

董事會決定投資1000萬元開發(fā)網(wǎng)絡(luò)游戲，為此，又以公司名下的辦公用房作抵押，向C銀行貸款500萬元，并辦理了登記手續(xù)。由于種種原因，網(wǎng)絡(luò)游戲一直未能形成利潤，所欠貸款無力償還，C銀行向人民法院申請A公司破產(chǎn)并被受理。

案件審理過程中，管理人陸續(xù)收到債權(quán)人如下請求：(1)C銀行提出，如果A公司被宣告破產(chǎn)，請求就其辦公用房拍賣或變賣所得優(yōu)先清償所欠貸款;(2)D公司提出，人民法院受理破產(chǎn)申請前3個月時，A公司將一批電腦設(shè)備無償贈與某網(wǎng)吧，請求撤銷該贈與;(3)E企業(yè)提出，A公司破產(chǎn)申請受理之前，自己欠A公司20萬元勞務(wù)費，A公司欠自己20萬元貨款，請求兩者相互抵銷;(4)F律師事務(wù)所提出，A公司被申請破產(chǎn)前，由自己代理的訴訟案件發(fā)生的5萬元律師費尚未支付，請求按破產(chǎn)費用優(yōu)先支付;(5)G公證處提出，對A公司的破產(chǎn)申請受理之后，因管理人決定是否繼續(xù)履行合同發(fā)生的1萬元公證費尚未支付，請求按共益?zhèn)鶆?wù)優(yōu)先支付。

問題：(1)股東甲是否有權(quán)提議召開臨時股東會?說明理由。

(2)股東甲是否有權(quán)自行召集和主持臨時股東會?說明理由。

(3)股東乙和股東丙要求采取累積投票制方式是否符合法律規(guī)定?說明理由。

(4)董事會提出的三個方案是否合法?說明理由。

(5)股東會通過增資方案是否合法?說明理由。

(6)逐項說明管理人收到的債權(quán)人請求是否合法?分別說明理由。

【答案】(1)股東甲有權(quán)提議召開臨時股東會。根據(jù)規(guī)定，代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。

(2)股東甲有權(quán)自行召集和主持臨時股東會。公司設(shè)立董事會的，股東會董事長主持;董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的由副董事長主持;副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會召集和主持;監(jiān)事會不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

(3)股東乙和股東丙要求采取累積投票制方式不符合法律規(guī)定。股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程規(guī)定或者股東大會決議，實行累積投票制。累積投票制不適用于有限責(zé)任公司。

(4)董事會提出的方案一不合法。公開發(fā)行公司債券，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元。

(5)股東會通過增資方案合法。股東會會議作出修改公司章程、增加或減少注冊資本以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。

(6)①C銀行的請求合法。有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)對特定的財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)。②D公司的請求合法。人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。③E企業(yè)的請求合法。債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。④F律師事務(wù)所的請求不合法。破產(chǎn)費用是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，為破產(chǎn)程序的順利進行及對債務(wù)人財產(chǎn)的管理、變價、分配過程中，必須支付的且用債務(wù)人財產(chǎn)優(yōu)先支付的費用。⑤G公證處的請求合法。人民法院受理破產(chǎn)申請后，因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)。

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