(三) 中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方的出資方式、出資期限

1. 合營企業(yè)合營各方的出資方式

合營企業(yè)合營各方可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。以建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。

外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。外國合營者出資的外幣，應(yīng)當(dāng)按繳款當(dāng)日中國人民銀行公布的基準(zhǔn)匯率折算成人民幣或者套算成約定的外幣。中國合營者出資的人民幣現(xiàn)金，需要折算成外幣的，應(yīng)當(dāng)按繳款當(dāng)日中國人民銀行公布的基準(zhǔn)匯率折算。

作為外國合營者出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，應(yīng)當(dāng)是合營企業(yè)生產(chǎn)所必需的，且出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料的作價，不得高于同類機(jī)器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時的國際市場價格。外國合營者作為出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，應(yīng)當(dāng)報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

作為外國合營者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須符合下列條件之一：(1) 能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的;(2) 能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的。外國合營者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者專有技術(shù)作為出資，應(yīng)當(dāng)提交該工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)的有關(guān)資料，包括專利證書或者商標(biāo)注冊證書的復(fù)制件、有效狀況及其技術(shù)特性、實用價值、作價的計算根據(jù)、與中國合營者簽訂的作價協(xié)議等有關(guān)文件，作為合營合同的附件。外國合營者作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，應(yīng)當(dāng)報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

中國合營者可以用為合營企業(yè)經(jīng)營期間提供的場地使用權(quán)作為出資，其作價金額應(yīng)當(dāng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費相同。如果場地使用權(quán)未作為中國合營者出資的一部分，合營企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費。

合營各方按照合營合同的規(guī)定向合營企業(yè)認(rèn)繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等。凡是以建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，出資者應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明。

合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財產(chǎn)以及合營者以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。

2. 合營企業(yè)合營各方的出資期限

合營各方應(yīng)當(dāng)在合營合同中訂明出資期限，并且應(yīng)當(dāng)按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自的出資。合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。合營企業(yè)合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照;不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。合營企業(yè)合營一方未按照合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約。守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個月內(nèi)繳付或者繳清出資，逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合同中的一切權(quán)利，自動退出合營企業(yè)。守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散合營企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找合營者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟(jì)損失。如果守約方未按照有關(guān)規(guī)定向原審計機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散合營企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找合營者的，審批機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷對該合營企業(yè)的批準(zhǔn)證書。批準(zhǔn)證書撤銷后，合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照;不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，工商行政管理機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。

通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實際繳付的出資額比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。

合營企業(yè)合同經(jīng)審批后，如確因特殊情況需要超過合同規(guī)定的繳資期限延期繳資的，應(yīng)報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)備案，并辦理相關(guān)手續(xù)。合營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付的，應(yīng)報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按實際繳付的出資額比例分配收益。對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的投資額未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。

(四) 中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓

合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓，是指在合營企業(yè)中合營一方將其全部或部分出資額轉(zhuǎn)讓給合營企業(yè)另一方或第三者。

1. 合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件

根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其《實施條例》的規(guī)定，合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須具備如下條件，才能具有法律效力：

(1) 合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意。雖然出資額的轉(zhuǎn)讓是轉(zhuǎn)讓方與受讓方之間的協(xié)議，但轉(zhuǎn)讓生效后，受讓方一般會成為合營企業(yè)的主體，參與企業(yè)的經(jīng)營管理，必然涉及合營他方的利益。為了保護(hù)合營他方的合法權(quán)益，出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意。

(2) 合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。出資額轉(zhuǎn)讓生效后，合營企業(yè)的主體發(fā)生了變更，有時會影響到企業(yè)法律性質(zhì)的變化。為了維護(hù)國家利益和加強(qiáng)對合營企業(yè)的管理，合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會會議通過后報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，接受國家對出資額轉(zhuǎn)讓的審查。

(3) 合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。即合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資額的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。

2. 合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓程序

(1) 申請出資額轉(zhuǎn)讓。當(dāng)合營一方提出轉(zhuǎn)讓出資額要求時，合營他方應(yīng)認(rèn)真研究其是否正當(dāng)、合法。如確實須轉(zhuǎn)讓的，合營他方應(yīng)作出明確表示，告知其同意轉(zhuǎn)讓。同時合營他方應(yīng)考慮是否購買部分或全部轉(zhuǎn)讓的出資額，如決定不買，應(yīng)及時通知對方尋找第三者。在此基礎(chǔ)上，由合營企業(yè)提出出資額轉(zhuǎn)讓的書面申請。

(2) 董事會審查決定。在確定合營企業(yè)出租車轉(zhuǎn)讓時，董事會應(yīng)召集董事會會議進(jìn)行審查。董事會審查時應(yīng)注意掌握：① 出資額的轉(zhuǎn)讓是否經(jīng)合營各方同意;② 出資額的轉(zhuǎn)讓是否獲得了必要的審批;③ 是否對出資額的受讓方進(jìn)行了資格審查，是否符合轉(zhuǎn)讓條件。

(3) 報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。合營企業(yè)出資額轉(zhuǎn)讓經(jīng)董事會審查通過后，應(yīng)報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。報批時應(yīng)報送以下文件：轉(zhuǎn)讓出資額的申請書;轉(zhuǎn)讓出資額的協(xié)議書;原合營企業(yè)合同、章程修正本;受讓者資信情況及營業(yè)執(zhí)照副本;受讓者委托的董事名單;審批機(jī)關(guān)規(guī)定的其他文件。審批機(jī)關(guān)受理后，應(yīng)在3個月內(nèi)作出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定。

(4) 辦理變更登記手續(xù)。轉(zhuǎn)讓出資額經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，合營企業(yè)應(yīng)向原登記管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

(五) 中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

1. 合營企業(yè)的組織形式

合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。合營企業(yè)合營各方對合營企業(yè)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額為限，合營企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

2. 合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例的規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)是董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。

(1) 董事會。董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。董事會由董事長、副董事長及董事組成。董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事名額的分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定，董事由合營各方按照分配的名額委派和撤換。董事任期4年，可以連任。

董事會會議由董事長召集并主持，董事長不能召集或主持時，可以由董事長委托副董事長或者其他董事召集并主持董事會會議。董事會會議每年至少召開1次。經(jīng)1/3以上的董事提議，可以由董事長召開董事會臨時會議。董事會的職權(quán)是按照合營企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題，包括：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權(quán)和待遇等。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行，其決議方式可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出。但涉及合營企業(yè)的下列事項，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：合營企業(yè)章程的修改;合營企業(yè)的中止、解散;合營企業(yè)注冊資本的增加、減少;合營企業(yè)的合并、分立。

(2) 經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人，其他高級管理人員若干人?？偨?jīng)理、副總經(jīng)理由合營企業(yè)董事會聘請，可以由中國公民擔(dān)任，也可以由外國公民擔(dān)任。總經(jīng)理執(zhí)行董事會會議的各項決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。在董事會授權(quán)范圍內(nèi)，總經(jīng)理對外代表合營企業(yè)，對內(nèi)任免下屬人員，行使董事會授予的其他職權(quán)。

2012年中級會計師考試科目經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)化講義第一章匯總

（責(zé)任編輯：xll）

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