(六) 中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算

1. 合營企業(yè)的期限

合營企業(yè)的合營期限，是指合營各方根據(jù)中國的法律、行政法規(guī)的規(guī)定和合營企業(yè)經(jīng)營目標的期望，在合營企業(yè)協(xié)議、合同或者章程中對合營企業(yè)存續(xù)期間的規(guī)定。有關(guān)合營企業(yè)的合營期限的具體規(guī)定如下：

(1) 舉辦的合營企業(yè)屬于下列行業(yè)的，合營各方應當依照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合營合同中約定合營企業(yè)的合營期限。這些行業(yè)包括：① 服務性行業(yè)的，如飯店、公寓、寫字樓、娛樂、飲食、出租汽車、彩擴、洗相、維修、咨詢等;② 從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的;③ 從事資源勘查開發(fā)的;④ 國家規(guī)定限制投資項目的;⑤ 國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。

合營企業(yè)的合營期限，一般項目原則上為10年至30年。投資大、建設(shè)周期長、資金利用率低的項目以及外國合營者提高先進技術(shù)或者關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項目，或者在國際上有競爭能力的產(chǎn)品的項目，其合營期限可以延長到50年。經(jīng)國務院特別批準的，可以在50年以上。

(2) 對于屬于國家規(guī)定鼓勵投資和允許投資項目的合營企業(yè)，除上述行業(yè)外，合營各方可以在合營協(xié)議、合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。

(3) 約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應當在距合營期限屆滿6個月前向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請。審批機關(guān)應當在收到申請之日起1個月內(nèi)決定批準或者不批準。經(jīng)批準，合營期限可以延長。合營企業(yè)合營各方如一致同意將合營合同中約定的合營期限條款修改為不約定合營期限的條款，應提出申請，報原審批機關(guān)審查。原審批機關(guān)應當自收到上述申請文件之日起90日內(nèi)決定批準或者不批準。

2. 合營企業(yè)的解散

根據(jù)《和外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例的規(guī)定，合營企業(yè)在下列情況下解散：(1) 合營期限屆滿。合營企業(yè)合同或章程確定的合營期限已經(jīng)到期，而投資各方又無意繼續(xù)延長合營期限，則合營企業(yè)解散。(2) 合營企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營。(3) 合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營。(4) 因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營。(5) 合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途。(6) 合營合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。

上述第(2)、(4)、(5)、(6)項情況發(fā)生的，由董事會提出解散申請書，報審批機關(guān)批準。第(3)項情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報審批機關(guān)批準。

根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，企業(yè)無力償還到期債務的，企業(yè)債權(quán)人可以向法院申請宣告該企業(yè)破產(chǎn);企業(yè)也可以自行申請破產(chǎn)。法院宣告企業(yè)破產(chǎn)后，企業(yè)應予解散。

3. 合營企業(yè)的清算

合營企業(yè)宣告解散時，應當進行清算。除企業(yè)破產(chǎn)清算應當按照有關(guān)法律規(guī)定的程序進行清算外，合營企業(yè)的清算應當按照《外商投資企業(yè)清算辦法》和《公司法》等規(guī)定成立清算委員會，由清算委員會負責清算事宜。

清算委員會的成員一般應當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔任或者不適合擔任清算委員會成員時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。審批機關(guān)認為必要時，可以派人進行監(jiān)督。

清算委員會的任務主要有：(1) 對合營企業(yè)財產(chǎn)、債權(quán)、債務進行全面清查;(2) 編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)目錄，提出財產(chǎn)作價依據(jù)，制定清算方案;(3) 履行企業(yè)償債義務。清算委員會制訂的清算方案經(jīng)董事會通過后，由清算委員會代合營企業(yè)履行償債義務，償債順序按照國家有關(guān)法律和行政法規(guī)執(zhí)行;(4) 清算期間，清算委員會代表該合營企業(yè)起訴或者應訴。

合營企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任。合營企業(yè)清償債務后的剩余財產(chǎn)按照合營各方的出資比例進行分配，但合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程另有規(guī)定的除外。合營企業(yè)解散時，其資產(chǎn)凈額或者剩余財產(chǎn)減除企業(yè)未分配利潤、各項基金和清算費用后的余額，超過實繳資本的部分為清算所得，應當依法繳納所得稅。

合營企業(yè)的清算工作結(jié)束后，由清算委員會提出清算結(jié)束報告，提請董事會會議通過后，報告審批機關(guān)，并向登記管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。

三、中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

(一) 中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

1. 設(shè)立合作企業(yè)的條件

在中國境內(nèi)設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)(簡稱合作企業(yè))，應當符合國家的發(fā)展政策和產(chǎn)業(yè)政策，遵守國家關(guān)于指導外商投資方向的規(guī)定。根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，國家鼓勵舉辦的合作企業(yè)是：(1) 產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。是指企業(yè)產(chǎn)品主要用于出口創(chuàng)匯的生產(chǎn)型合作企業(yè)。(2) 技術(shù)先進的生產(chǎn)型合作企業(yè)。是指外國合作者提供先進技術(shù)，從事新產(chǎn)品的開發(fā)，實現(xiàn)產(chǎn)品升級換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

2. 設(shè)立合作企業(yè)的法律程序

(1) 由中國合作者向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)報送有關(guān)文件。這些文件包括：設(shè)立合作企業(yè)的項目建議書;合作各方共同編制的可行性研究報告;合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程;合作各方的營業(yè)執(zhí)照或注冊登記證明、資信證明及法定代表人的有效證明文件，外國合作者是自然人的，應當提供有關(guān)身份、履歷和資信情況的有效證明文件;合作各方協(xié)商確定的合作企業(yè)董事長、副董事長、董事或者聯(lián)合管理委員會主任、副主任、委員的人選名單;審查批準機關(guān)要求報送的其他文件。

(2) 審查批準機關(guān)審批。審查批準機關(guān)應當自收到規(guī)定的全部文件之日起45日內(nèi)決定批準或者不予批準。審查批準機關(guān)認為報送的文件不全或者有不當之處的，有權(quán)要求合作各方在指定期間內(nèi)補全或修正。

(3) 辦理工商登記。批準設(shè)立的合作企業(yè)依法向工商行政管理機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合作企業(yè)的成立日期。

以上所稱審查批準機關(guān)，是指商務部或者省級商務主管部門。

(二) 中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資、合作條件

1. 合作企業(yè)的注冊資本

合作企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政管理機關(guān)登記的合作各方認繳的出資額之和。注冊資本可以用人民幣表示，也可以用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表示。合作企業(yè)的注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。

合作企業(yè)的投資總額，是指按照合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，需要投入的資金總和。合作企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例，參照中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

2. 合作企業(yè)的投資和合作條件

(1) 合作各方的出資方式。合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利。合作各方應當以其自有的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)利作為投資或者提供合作條件，對該投資或者提供的合作條件不得設(shè)置抵押或者其他形式的擔保。中國合作者的投資或者提供的合作條件，屬于國有資產(chǎn)的，應當依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定進行資產(chǎn)評估。

(2) 合作各方的出資比例。在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%;在不具有法人資格的合作企業(yè)中，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由國務院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門確定。

(3) 合作各方的出資期限。合作各方應當根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或提供合作條件的期限。合作各方未按照合同約定繳納投資或者提供合作條件的，工商行政管理機關(guān)應當限期要求其履行;限期屆滿仍未履行的，審查批準機關(guān)應當撤銷合作企業(yè)的批準證書，工商行政管理機關(guān)應當?shù)蹁N合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。

未按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的一方，應當向已繳納投資或者提供合作條件的他方承擔違約責任。

合作各方繳納投資或者提供合作條件后，應當由中國注冊會計師驗證并出具驗資報告，由合作企業(yè)據(jù)以發(fā)給合作各方出資證明書。出資證明書應當抄送審查批準機關(guān)及工商行政管理機關(guān)。

(4) 合作各方的出資轉(zhuǎn)讓。合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報審查批準機關(guān)批準。審查批準機關(guān)應當自收到有關(guān)轉(zhuǎn)讓文件之日起30日內(nèi)決定批準或者不批準。

(三) 中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)

1. 合作企業(yè)的組織形式

合作企業(yè)可以申請為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請為不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責任公司。除合作企業(yè)合同另有約定外，合作各方對合作企業(yè)承擔的責任以其投資或者提供的合作條件為限。合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。合作各方依照中國民事法律的有關(guān)規(guī)定，承擔民事責任。

2. 合作企業(yè)的組織機構(gòu)

合作企業(yè)在組織機構(gòu)的設(shè)置上由較大的靈活性，同合營企業(yè)相比有很大的區(qū)別。

具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會;不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。

董事會或者聯(lián)合管理委員會成員不得少于3人，其名額的分配由中外合作者參照其投資或者提供的合作條件協(xié)商確定。董事會或者聯(lián)合管理委員會成員由合作各方自行委派或者撤換。董事會董事長、副董事長或者聯(lián)合管理委員會主任、副主任的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定;中外合作者一方擔任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔任。董事長或者主任是合作企業(yè)的法定代表人。董事長或者主任因特殊原因不能履行職務時，應當授權(quán)副董事長、副主任或者其他董事、委員對外代表合作企業(yè)。董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但是每屆任期不得超過3年。董事或者委員任期屆滿，委派方繼續(xù)為人的，可以連任。

董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議每年至少召開1次，由董事長或者主任召集并主持。董事長或者主任因特殊情況不能履行職務時，由董事長或者主任指定副董事長、副主任或者其他董事、委員召集并主持。1/3以上董事或者委員可以提議召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應當有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。不能出席董事會會議或者聯(lián)合委員會會議的董事或者委員，應當書面委托他人代表其出席和表決。董事會會議或者聯(lián)合委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員的過半數(shù)通過。董事或者委員無正當理由不參加又不委托他人代表其參加董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的，視為出席會議并在表決中棄權(quán)。召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議，應當在會議召開的10天前通知全體董事或者委員。董事會或者聯(lián)合管理委員會也可以用通訊的方式作出決議。

下列事項由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可作出決議：(1) 合作企業(yè)章程的修改;(2) 合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少;(3) 合作企業(yè)的解散;(4) 合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押;(5) 合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式;(6) 合作各方約定由董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項。

合作企業(yè)設(shè)總經(jīng)理1人，負責合作企業(yè)日常經(jīng)營管理工作，對董事會或者聯(lián)合管理委員會負責。合作企業(yè)的總經(jīng)理由董事會或者聯(lián)合管理委員會聘任、解聘?？偨?jīng)理及其他高級管理人員可以由中國公民擔任，也可以由外國公民擔任。經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理委員會聘任，董事或者委員可以兼任合作企業(yè)的總經(jīng)理或者其他高級管理職務。

合作企業(yè)成立后委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理委員會一致同意，并應當與被委托人簽訂經(jīng)營管理合同。

2012年中級會計師考試科目經(jīng)濟法強化講義第一章匯總

（責任編輯：xll）

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