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第一章 公司法

第一節(jié) 公司法概述

(三)我國(guó)現(xiàn)行立法體系下的公司

我國(guó)現(xiàn)行的企業(yè)立法體系處于新舊并存、交錯(cuò)適用的狀態(tài)，所以實(shí)踐中的公司仍有些雜亂無(wú)章，主要有：(1)依《公司法》設(shè)立的公司;(2)依外商投資企業(yè)法設(shè)立的公司：(3)依《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》設(shè)立的有限責(zé)任公司;(4)依原國(guó)有、集體企業(yè)等法律、法規(guī)設(shè)立的名稱中含有“公司”字樣的企業(yè)。一些企業(yè)未依照《公司法》進(jìn)行規(guī)范化，但仍以公司名義活動(dòng)。這種狀況的根本解決需要對(duì)企業(yè)立法體系進(jìn)行調(diào)整，通過(guò)法律的立廢、修訂、編纂等工作使之合理化、科學(xué)化，輔之以嚴(yán)格執(zhí)法。

1、《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司與股份有限公司的不同規(guī)定

我國(guó)《公司法》中規(guī)定了有限責(zé)任公司與股份有限公司兩種公司形式。這兩種公司主要存在以下區(qū)別：

(1)設(shè)立方式不同

有限責(zé)任公司只能以發(fā)起方式設(shè)立，公司資本只能由發(fā)起人認(rèn)繳，不允許向社會(huì)募集。股份有限公司既可以發(fā)起設(shè)立，也可以募集設(shè)立，即由發(fā)起人認(rèn)繳公司設(shè)立時(shí)發(fā)行的一部分股份，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。

(2)股東人數(shù)上下限規(guī)定不同

2005年修訂后的《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司的股東人數(shù)取消了下限，僅作了50人以下的上限規(guī)定，并允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司。股份有限公司股東的人數(shù)，法律則作有上下限之規(guī)定，為2人以上200人以下，而且須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。(北京安通學(xué)校提供)

(3)出資證明形式不同

有限責(zé)任公司股東的出資證明為出資證明書，通常為紙面形式。股份有限公司股東的出資證明為股票。股票可以采用紙面形式，但目前通常為無(wú)紙化形式。有限責(zé)任公司股東的出資證明書必須采取記名方式。股份有限公司的股票除法律另有規(guī)定者外，既可以采取記名方式，也可以采取無(wú)記名方式。

(4)股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式不同

有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)受到一定法律限制。除公司章程另有規(guī)定者外，在股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)：股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)其他股東過(guò)半數(shù)同意。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。股份有限公司的股票以自由轉(zhuǎn)讓為原則，以法律限制為例外。股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股票時(shí)，其他股東無(wú)優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。股票還可以依法在證券交易所上市交易。

(5)注冊(cè)資本最低限額不同、體現(xiàn)方式不同

報(bào)據(jù)2005年修訂后的《公司法》規(guī)定，除法律、行政法規(guī)對(duì)公司注冊(cè)資本的最低限額另有較高規(guī)定者外，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣3萬(wàn)元，股份有限公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣500萬(wàn)元。有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本不劃分為等額股份，股東一般依其投資比例行使權(quán)利。股份有限公司的注冊(cè)資本劃分為等額股份，股東一般依其所持股份數(shù)額行使權(quán)利。(安通學(xué)校提供)

(6)組織機(jī)構(gòu)有所不同

有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置較股份有限公司更為靈活。如公司的股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小，可以不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)一名執(zhí)行董事，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，而只設(shè)一至二名監(jiān)事，在股東會(huì)的召集方式、通知時(shí)間等方面也較為靈活。此外，一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，機(jī)構(gòu)運(yùn)作模式也有差異。股份有限公司則必須設(shè)置股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，依法規(guī)范運(yùn)作。

(7)企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離程度不同

股份有限公司尤其是向社會(huì)公眾發(fā)行股票的股份有限公司，其所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離程度較高，所以必須強(qiáng)調(diào)組織機(jī)構(gòu)與法人治理機(jī)制的完善，法律對(duì)其規(guī)定較多的強(qiáng)制性義務(wù)。

有限責(zé)任公司的兩權(quán)分離程度較低，其股東多通過(guò)出任經(jīng)營(yíng)職務(wù)直接參與公司的經(jīng)營(yíng)管理，決定公司事務(wù)，所以更強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的意思自治。

( 8)信息披露義務(wù)不同。

股份份有限公司具有開放性，尤其是向社會(huì)募集股份的公司，負(fù)有法律規(guī)定的信息披露義務(wù)，其財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)情況等要依法進(jìn)行公開披露，以保障社會(huì)投資者的利益。有限責(zé)任公司則因其為非開放型公司而不受此限制。(北京安通學(xué)校提供)

2、外商投資企業(yè)法律與《公司法》對(duì)公司規(guī)定的區(qū)別根據(jù)《公司法》第218條的規(guī)定，外商投資的公司也適用《公司法》但有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，根據(jù)特別法優(yōu)先的原則，適用其規(guī)定。外商投資企業(yè)法對(duì)外商投資股份有限公司的規(guī)定與《公司法》差異不大，主要是審批程序、注冊(cè)資本最低數(shù)額不同，兩法的區(qū)別主要體現(xiàn)于有限責(zé)任公司。

(1)設(shè)立條件、程序不同

《公司法》對(duì)公司設(shè)立規(guī)定有相應(yīng)條件，而外商投資企業(yè)的設(shè)立還須符合外商投資企業(yè)法的一些特別規(guī)定，在程序上則要經(jīng)過(guò)政府有關(guān)部門的批準(zhǔn)。

(2)資本制度有所不同。2005年修訂后的《公司法》將原來(lái)的法定資本制改為交付折衷資本制，外商投資企業(yè)法采取的也是折衷資本制，但兩者在股東首次出資額的比例、出資繳付的時(shí)間與期限等方面仍存在一定區(qū)別。如從相關(guān)規(guī)定的文義看，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)可以在一分錢注冊(cè)資本都未到位的情況廠取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照。另外，《公司法》第36條規(guī)定：“公司成立后，股東不得抽逃出資”。而《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定，中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國(guó)合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。

(3)組織形式有所不同

限據(jù)外商投資企業(yè)法規(guī)定，外商投資企業(yè)中的有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)為其權(quán)力機(jī)構(gòu)。此外，外商投資企業(yè)董事會(huì)的人數(shù)組成由合營(yíng)各方協(xié)商，在合同、章程中確定，并由合營(yíng)各方委派和撤換。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。中外合營(yíng)者的一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，由他方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。這些規(guī)定均與《公司法》不同。

(4)經(jīng)營(yíng)期限不同

《公司法》對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)期限未作限定，當(dāng)事人可約定公司永久存續(xù)，而《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定，有的行業(yè)的合營(yíng)企業(yè)，應(yīng)當(dāng)約定合營(yíng)期限，不能無(wú)限存續(xù)。 此外，對(duì)外商投資企業(yè)的合并與分立等問(wèn)題，外商投資企業(yè)法中也存在一些與《公司法》不同的規(guī)定。

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