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第二章 公司法律制度

第一節(jié) 公司法律制度概述

一、公司的概念和額種類

(一) 公司的概念

由于各國立法對(duì)公司規(guī)定不同，加之不同類型的公司法律特征有一定區(qū)別，因此公司的概念并不統(tǒng)一。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司是指依法設(shè)立的，以營利為目的的，由股東投資形成的企業(yè)法人。

1. 依法設(shè)立

這是指公司必須依法定條件、法定程序設(shè)立。一方面要求公司的章程、資本、組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)原則等必須合法;另一方面，要求公司設(shè)立必須經(jīng)過法定程序，進(jìn)行工商登記。公司通常依《公司法》設(shè)立，但還須依公司登記管理法定程序設(shè)立，特殊公司的設(shè)立還必須符合《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》、《證券法》等法律的規(guī)定。

2. 以營利為目的

以營利為目的，是指公司設(shè)立以經(jīng)營并獲取利潤為目的，且股東出資設(shè)立公司的目的也是為了盈利，即從公司經(jīng)營中取得利潤。因此，營利目的不僅要求公司本身為營利而活動(dòng)，而且要求公司有利潤時(shí)應(yīng)當(dāng)分配給股東。如果其經(jīng)營利潤不進(jìn)行分配，而是用于社會(huì)公益等其他目的，則不屬于以營利為目的的公司性質(zhì)。

3. 以股東投資行為為基礎(chǔ)設(shè)立

根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司設(shè)立必須具備的法定條件之一是達(dá)到法定的注冊(cè)資本，而注冊(cè)資本來源于股東的投資，即由股東按法定和章程約定的出資方式及約定比例出資形成，因此沒有股東的投資行為就不能設(shè)立公司。

4. 具有法人資格

公司是企業(yè)法人，應(yīng)當(dāng)符合《民法通則》規(guī)定的法人條件，主要是獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)和獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任?！豆痉ā芬?guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司都具有法人資格，股東以其認(rèn)繳的出資額或者認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司要以全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的經(jīng)營活動(dòng)包括法定代表人、工作人員和代理人代表公司進(jìn)行的經(jīng)營活動(dòng)產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

(二) 公司的種類

按照法律的規(guī)定及學(xué)理的解釋，可以對(duì)公司作出以下分類：

1. 以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為以下幾類：

(1) 有限責(zé)任公司。是指股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

(2) 股份有限公司。是指將公司全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

(3) 無限公司。是指由兩個(gè)以上的股東組成，全體股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司。無限公司與合伙具有基本相同的法律屬性，但不同的是有些國家規(guī)定無限公司具有法人資格。

(4) 兩合公司。是指由負(fù)無限責(zé)任的股東和負(fù)有限責(zé)任的股東組成，無限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東僅就其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，其中無限責(zé)任股東是公司經(jīng)營管理者，有限責(zé)任股東則是不參與經(jīng)營管理的出資者。

我國《公司法》規(guī)定的公司形式僅為有限責(zé)任公司和股份有限公司。

2. 以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司氛圍以下幾類：

(1) 資合公司。是指以資本的結(jié)合作為信用基礎(chǔ)的公司，其典型的形式為股份有限公司。此類公司僅以資本的實(shí)力取信于人，股東個(gè)人是否有財(cái)產(chǎn)、能力或者信譽(yù)與公司無關(guān)。股東對(duì)公司債務(wù)以出資額為限承擔(dān)有限的責(zé)任，共同設(shè)立公司原則上不以相互信任為前提。

(2) 人合公司。是指以股東個(gè)人的財(cái)力、能力和信譽(yù)作為信用基礎(chǔ)的公司，其典型的形式為無限公司。人合公司的財(cái)產(chǎn)及責(zé)任與股東的財(cái)產(chǎn)及責(zé)任沒有完全分離，其不以自身資本為信用基礎(chǔ)，法律上也不規(guī)定設(shè)立公司的最低資本額，股東可以用勞務(wù)、信用和其他權(quán)利出資，企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)一般也不分離。

(3) 資合兼人合的公司。是指同時(shí)以公司資本和股東個(gè)人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司，其典型的形式為兩合公司。

3. 以公司組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為以下幾類：

(1) 母公司和子公司。在不同公司之間基于股權(quán)而存在控制與依附關(guān)系時(shí)，因持有其他公司股權(quán)而處于控制地位的是母公司，因其股權(quán)被持有而處于依附地位的則是子公司。母子公司之間雖然存在控制與被控制的組織關(guān)系，但它們都具有法人資格，在法律上是彼此獨(dú)立的企業(yè)。我國《公司法》規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

(2) 總公司與分公司。分公司是公司依法設(shè)立的以公司名義進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，其法律后果由本公司承擔(dān)的分支機(jī)構(gòu)。相對(duì)分公司而言，公司稱為總公司或本公司。分公司沒有獨(dú)立的公司名稱、章程，沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，不具有法人資格，但可領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。我國《公司法》規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

(三) 我國《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司與股份有限公司的不同規(guī)定

我國《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司與股份有限公司主要存在以下區(qū)別：

(1) 設(shè)立方式不同。有限責(zé)任公司只能以發(fā)起方式設(shè)立，公司資本只能由發(fā)起人認(rèn)繳，不允許向社會(huì)籌集。股份有限公司既可以發(fā)起設(shè)立，也可以募集設(shè)立，即由發(fā)起人認(rèn)繳公司設(shè)立時(shí)發(fā)行的一部分股份，其余股份向社會(huì)公開募集或向特定對(duì)象募集。

(2) 股東人數(shù)上下限規(guī)定不同。有限責(zé)任公司的股東人數(shù)無下限規(guī)定，僅作了50人以下的上限規(guī)定，允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司和國有獨(dú)資公司。股份有限公司對(duì)發(fā)起人的股東人數(shù)有上下限的規(guī)定，為2人以上200人以下，而且須由半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

(3) 股權(quán)的表現(xiàn)形式不同。有限責(zé)任公司股東以出資證明書作為股權(quán)表現(xiàn)形式，出資證明書通常為紙面形式;股份有限公司股東以股票作為股權(quán)表現(xiàn)形式，股票可以采取紙面形式，但目前通常為無紙化形式。有限責(zé)任公司股東的出資證明書必須采取記名方式;股份有限公司的股票除法律另有規(guī)定外，既可以采取記名方式，也可以采取無記名方式。

(4) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式不同。有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)受到一定法律限制，除公司章程另有規(guī)定外，在股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán);對(duì)于股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，法律有限制性規(guī)定。股份有限公司的股票以自由轉(zhuǎn)讓為原則，股票還可以依法在證券交易所上市交易。

(5) 注冊(cè)資本最低限額不同。有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣3萬元，股份有限公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣500萬元。

(6) 組織機(jī)構(gòu)不同。有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置較股份有限公司更為靈活，如公司股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小，可以不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)一名執(zhí)行董事，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，只設(shè)1至2名監(jiān)事;股份有限公司則必須設(shè)置股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，依法規(guī)范運(yùn)作。

(7) 公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離程度不同。有限責(zé)任公司的兩權(quán)分離程度較低，其股東多通過出任經(jīng)營職務(wù)直接參與公司的經(jīng)營管理，決定公司事務(wù)。股份有限公車尤其是向社會(huì)公眾發(fā)行股票的股份有限公司，其兩權(quán)分離程度較高，所以必須強(qiáng)調(diào)組織機(jī)構(gòu)與法人治理機(jī)制的完善，法律也對(duì)其規(guī)定較多強(qiáng)制性義務(wù)。

(8) 信息披露義務(wù)不同。股份有限公司具有開放性，負(fù)有法律規(guī)定的信息披露義務(wù)，其財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營情況等要依法進(jìn)行公開披露，以保障社會(huì)投資者的利益。有限責(zé)任公司則因其非開放型公司而不受此限制。

二、公司法的概念與性質(zhì)

(一) 公司法的概念

公司法是規(guī)定公司法律地位，調(diào)整公司組織關(guān)系，規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止的法律規(guī)范的總稱。公司法的概念有廣義和狹義之分。狹義的公司法，僅指《公司法》這一形式意義上的規(guī)范性文件;廣義的公司法，則是調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司行為的法律規(guī)范的總稱，其表現(xiàn)形式不僅包括《公司法》，還包括《公司登記管理?xiàng)l例》等。

我國《公司法》由第八屆全國人大常委會(huì)第5次會(huì)議于1993年12月29日通過，自1994年7月1日起施行。全國人大常委會(huì)于1999年、2004年對(duì)《公司法》進(jìn)行了兩次小的修改，2005年10月27日第十屆全國人大常務(wù)委員會(huì)第18次會(huì)議對(duì)《公司法》進(jìn)行了較大規(guī)模的修訂并自2006年1月1日起施行。

(二) 公司法的性質(zhì)

公司法是組織法與行為法的結(jié)合，在調(diào)整公司組織關(guān)系的同時(shí)，也對(duì)與公司組織活動(dòng)有關(guān)的行為加以調(diào)整，如公司股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓等。公司法規(guī)定公司的法律地位，調(diào)整公司股東之間、股東與公司之間的關(guān)系，規(guī)范公司的設(shè)立、變更與終止活動(dòng)，規(guī)范公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置與運(yùn)作、公司與其他企業(yè)間的控制關(guān)系等。

《公司法》的立法宗旨是規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

為了實(shí)現(xiàn)上述立法宗旨，公司從事經(jīng)營活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，誠實(shí)守信，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。公司的合法權(quán)益受法律保護(hù)，不受侵犯。

三、公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

《公司法》規(guī)定，公司作為企業(yè)法人享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司的

（責(zé)任編輯：xll）

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