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2012年會(huì)計(jì)職稱考試中級(jí)經(jīng)濟(jì)法講義第二章(3)

發(fā)表時(shí)間:2012/3/1 11:05:16 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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第三節(jié) 有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

(一) 有限責(zé)任公司設(shè)立的條件

根據(jù)《公司法》的規(guī)定,設(shè)立有限責(zé)任公司,應(yīng)當(dāng)具備下列條件:

1. 股東符合法定人數(shù)

《公司法》規(guī)定,有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司股東人數(shù)沒有規(guī)定下限,即有限責(zé)任公司股東人數(shù)可以為1個(gè)或50個(gè)以下股東,既可以是自然人,也可以是法人。

2. 股東出資達(dá)到注冊(cè)資本最低限額

(1) 注冊(cè)資本最低限額。注冊(cè)資本是指公司向公司登記機(jī)關(guān)登記的出資額,即經(jīng)登記公司登記確認(rèn)的資本。注冊(cè)資本最低限額是指國家規(guī)定的設(shè)立公司所需資本的最低要求。

《公司法》規(guī)定,有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額,最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)有較高規(guī)定的,從其規(guī)定。如《證券法》規(guī)定,設(shè)立綜合類證券公司,注冊(cè)資本最低限額為人民幣5億元;經(jīng)紀(jì)類證券公司注冊(cè)資本最低限額為人民幣5 000萬元。

(2) 股東出資額和出資期限。《公司法》規(guī)定,有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%,也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額,其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中,投資公司可以在5年內(nèi)繳足。根據(jù)這一規(guī)定,股東在認(rèn)繳全部出資后可以分期繳付出資。對(duì)于股東分期繳付出資的,應(yīng)由公司章程作出具體、明確的規(guī)定。

根據(jù)上述規(guī)定,股東出資首先必須滿足法定注冊(cè)資本最低限額的要求,即不低于人民幣3萬元;其次,首期出資不僅不低于3萬元且不低于注冊(cè)資本的20%。如某公司主責(zé)資本為30萬元,首次出資額必須6萬元以上,其余部分可以由股東分期繳納。這樣首次出資額不僅滿足最低3萬元的要求,它是符合不低于注冊(cè)資本的20%的要求。又如某公司注冊(cè)資本為6萬元,如首次出資額不低于注冊(cè)資本的20%,即1.2萬元,則不能滿足注冊(cè)資本最低限額3萬元的要求,因此必須首先滿足3萬元的最低出資要求,其次3萬元出資又達(dá)到注冊(cè)資本為6萬元的50%,滿足了首次出資額不低于注冊(cè)資本的20%的要求。

(3) 股東出資方式。股東可以用貨幣出資,也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。實(shí)物出資是指以房屋、機(jī)器設(shè)備、工具、原材料、零部件等有形資產(chǎn)的所有權(quán)出資。知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資是指以無形資產(chǎn),包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、非專利技術(shù)等所有權(quán)出資。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià),核實(shí)財(cái)產(chǎn),不得高估或者低估作價(jià)。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。如某公司注冊(cè)資本為30萬元,全體股東用貨幣出資必須達(dá)到9萬元,才能符合法定條件,其余的則可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資。

與修訂前的《公司法》相比,修訂后的《公司法》對(duì)股東出資的形式予以調(diào)整,一是不再將非貨幣出資形式限制在實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)四種,而是規(guī)定實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)都可以用于出資;二是不再將無形資產(chǎn)的出資比例限制在不超過注冊(cè)資本20%的范圍內(nèi),而是變換角度,規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%,以此來保障公司設(shè)立后的正常經(jīng)營。

3. 股東共同制定公司章程

公司章程是記載公司組織、活動(dòng)基本準(zhǔn)則的公開性法律文件。設(shè)立有限責(zé)任公司必須由股東共同依法制定公司章程。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。

公司章程所記載的事項(xiàng)可以分為必備事項(xiàng)和任意事項(xiàng)。必備事項(xiàng)是法律規(guī)定的在公司章程中必須記載的事項(xiàng),或稱絕對(duì)必要事項(xiàng);任意事項(xiàng)是由公司自行決定是否記載的事項(xiàng),包括公司有自主決定權(quán)的一些事項(xiàng)。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定,有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):(1) 公司名稱和住所;(2) 公司經(jīng)營范圍;(3) 公司注冊(cè)資本;(4) 股東的姓名或者名稱;(5) 股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間;(6) 公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;(7) 公司法定代表人;(8) 股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

4. 有公司名稱,建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)

公司的名稱是公司的標(biāo)志。公司設(shè)立自己的名稱時(shí),必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定,并應(yīng)當(dāng)經(jīng)過公司登記管理機(jī)關(guān)進(jìn)行預(yù)先核準(zhǔn)登記。公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu),即股東會(huì)、董事會(huì)或者執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事等。

5. 有公司住所

設(shè)立公司必須有住所。沒有住所的公司,不得設(shè)立。公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。

(二) 有限責(zé)任公司設(shè)立的程序

1. 訂立公司章程

股東設(shè)立有限責(zé)任公司,必須先訂立公司章程,將要設(shè)立的公司基本情況以及各方面的權(quán)利義務(wù)加以明確規(guī)定。

2. 股東繳納出資

股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的,應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入為設(shè)立有限責(zé)任公司而在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的,應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。這里的手續(xù),是指過戶手續(xù),即將原來屬于股東所有的財(cái)產(chǎn),轉(zhuǎn)移為屬于公司所有的財(cái)產(chǎn)。如股東以房產(chǎn)出資的,必須到房管部門辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù),將房屋所有權(quán)人由股東改為公司。股東不按照規(guī)定繳納出資的,除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外,還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

股東繳納出資后,必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所等,可以依法承擔(dān)股東出資的驗(yàn)資工作。

3. 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記

股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后,由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。公司經(jīng)核準(zhǔn)登記后,領(lǐng)取公司營業(yè)執(zhí)照,公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

有限責(zé)任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的,應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額,公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

有限責(zé)任公司成立后,應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書是確認(rèn)股東出資的憑證,應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):(1) 公司名稱;(2) 公司成立日期;(3) 公司注冊(cè)資本;(4) 股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期;(5) 出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期,出資證明書由公司蓋章。

有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)。股東名冊(cè)是公司為記載股東情況及其資本事項(xiàng)而設(shè)置的簿冊(cè)。記載于股東名冊(cè)的股東,可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記,登記事項(xiàng)發(fā)生變更的,應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的,不得對(duì)抗第三人。

二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

(一) 股東會(huì)

1. 股東會(huì)的職權(quán)

有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu),依法行使下列職權(quán):(1) 決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃;(2) 選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事,決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);(3) 審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告;(4) 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告;(5) 審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(6) 審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;(7) 對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議;(8) 對(duì)發(fā)行公司債券作出決議;(9) 對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議;(10) 修改公司章程;(11) 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

2. 股東會(huì)的形式

股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開。代表1/10以上表決權(quán)的股東,1/3以上的董事,監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的,應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。

3. 股東會(huì)的召開

首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持,依法行使職權(quán)。以后的股東會(huì)會(huì)議,公司設(shè)立董事會(huì)的,由董事會(huì)召集,董事長主持;董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由副董事長主持;副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由半數(shù)以上董事共同推薦一名董事主持。公司不設(shè)董事會(huì)的,股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的,由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持;監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的,代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。所謂不能履行職務(wù),是指因生病、出差在外等客觀上的原因?qū)е缕錈o法履行職務(wù)的情形。所謂不履行職務(wù),是指不存在無法履行職務(wù)的客觀原因,但以其他理由或者根本就沒有理由而不履行職務(wù)的情形。

召開股東會(huì)會(huì)議,應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知全體股東;但是,公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄,出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。

4. 股東會(huì)的決議

股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是,公司章程另有規(guī)定的除外。股東會(huì)的

(責(zé)任編輯:xll)

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