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中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

中外合作經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱合作企業(yè))法律制度主要包括，1988年4月13日第七屆全國人大第1次會(huì)議通過，并于2000年10月31日第九屆全國人大常委會(huì)第18次會(huì)議修正的《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》(以下簡稱《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》)，以及1995年8月7日國務(wù)院批準(zhǔn)、1995年9月4日原對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部發(fā)布的《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》。

一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

(一)設(shè)立合作企業(yè)的條件

在中國境內(nèi)設(shè)立合作企業(yè)，應(yīng)當(dāng)符合國家的發(fā)展政策和產(chǎn)業(yè)政策，遵守國家關(guān)于指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定。根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，國家鼓勵(lì)舉辦的合作企業(yè)是：(1)產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。是指企業(yè)產(chǎn)品主要用于出口創(chuàng)匯的生產(chǎn)型合作企業(yè)。(2)技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。是指外國合作者提供先進(jìn)技術(shù)，從事新產(chǎn)品的開發(fā)，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品升級(jí)換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進(jìn)口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

(二)設(shè)立合作企業(yè)的法律程序

設(shè)立合作企業(yè)的基本程序是：

1.由中國合作者向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件

中國合作者向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)送的有關(guān)文件包括：(1)設(shè)立合作企業(yè)的項(xiàng)目建議書;(2)合作各方共同編制的可行性研究報(bào)告;(3)合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程;(4)合作各方的營業(yè)執(zhí)照或注冊(cè)登記證明、資信證明及法定代表人的有效證明文件，外國合作者是自然人的，應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)身份、履歷和資信情況的有效證明文件;(5)合作各方協(xié)商確定的合作企業(yè)董事長、副董事長、董事或者聯(lián)合管理委員會(huì)主任、副主任、委員的人選名單;(6)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)要求報(bào)送的其他文件。

2.審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批

審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到規(guī)定的全部文件之日起45日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)認(rèn)為報(bào)送的文件不全或者有不當(dāng)之處的，有權(quán)要求合作各方在指定期間內(nèi)補(bǔ)全或修正。

3.辦理工商登記

批準(zhǔn)設(shè)立的合作企業(yè)依法向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合作企業(yè)的成立日期。

以上所稱審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)，是指國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的部門和地方人民政府。國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門和國務(wù)院授權(quán)的部門批準(zhǔn)設(shè)立的合作企業(yè)，由國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門頒發(fā)批準(zhǔn)證書;國務(wù)院授權(quán)的地方人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的合作企業(yè)，由有關(guān)地方人民政府頒發(fā)批準(zhǔn)證書，并自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)將有關(guān)批準(zhǔn)文件報(bào)送國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門備案。

二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊(cè)資本與投資、合作條件

(一)合作企業(yè)的注冊(cè)資本

合作企業(yè)的注冊(cè)資本，是指為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的合作各方認(rèn)繳的出資額之和。注冊(cè)資本可以用人民幣表示，也可以用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表示。合作企業(yè)的注冊(cè)資本在合作期限內(nèi)不得減少。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

合作企業(yè)的投資總額，是指按照合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，需要投入的資金總和。合作企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額的比例，參照中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額比例的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

(二)合作企業(yè)的投資和合作條件

1.合作各方的出資方式

合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實(shí)物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合作各方應(yīng)當(dāng)以其自有的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為投資或者提供合作條件，對(duì)該投資或者提供的合作條件不得設(shè)置抵押或者其他形式的擔(dān)保。中國合作者的投資或者提供的合作條件，屬于國有資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。

2.合作各方的出資比例

在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊(cè)資本的25%。在不具有法人資格的合作企業(yè)中，對(duì)合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門確定。

3.合作各方的出資期限

合作各方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的期限。合作各方未按照合同約定繳納投資或者提供合作條件的，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)限期要求其履行;限期屆滿仍未履行的，審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷合作企業(yè)的批準(zhǔn)證書，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)?shù)蹁N合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。

未按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的一方，應(yīng)當(dāng)向已繳納投資或者提供合作條件的他方承擔(dān)違約責(zé)任。

合作各方繳納投資或者提供合作條件后，應(yīng)當(dāng)由中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證并出具驗(yàn)資報(bào)告，由合作企業(yè)據(jù)以發(fā)給合作各方出資證明書。出資證明書應(yīng)當(dāng)抄送審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)及工商行政管理機(jī)關(guān)。

4.合作各方的出資轉(zhuǎn)讓

合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到有關(guān)轉(zhuǎn)讓文件之日起30日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。

三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

(一)合作企業(yè)的組織形式

合作企業(yè)可以申請(qǐng)為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請(qǐng)為不具有法人資格的合作企業(yè)。

具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。除合作企業(yè)合同另有約定外，合作各方對(duì)合作企業(yè)承擔(dān)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額或者提供的合作條件為限。合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。合作各方依照中國民事法律的有關(guān)規(guī)定，承擔(dān)民事責(zé)任。

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（責(zé)任編輯：xll）

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