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五、綜合題(本類題共1題,共10分)
A股份有限公司(以下簡稱A公司)于2001年發(fā)起設(shè)立,2006年在上海證券交易所上市,注冊(cè)資本為1億元人民幣。截至2008年底,A公司資產(chǎn)總額為2億元人民幣。
(一)2008年2月1日,A公司董事長黃某主持與某世界知名企業(yè)談判W合作項(xiàng)目。3月17日,雙方簽訂合作協(xié)議。當(dāng)晚,黃某建議其親屬陳某買入本公司股票。3月18日,在A公司召開的年度例會(huì)上,黃某宣布了公司與某世界知名企業(yè)合作的消息。3月21日,A公司就該重大事項(xiàng)向中國證監(jiān)會(huì)和上海證券交易所報(bào)告,并在中國證券報(bào)上予以公告。此后,A公司股票持續(xù)上漲。3月28日,黃某將其持有的A公司股票全部售出,獲得50萬元。
(二)2008年4月,A公司為籌集W合作項(xiàng)目所需資金,向B銀行借款3 000萬元,期限為2年。雙方為此簽訂了抵押合同。抵押合同約定:A公司以其擁有的價(jià)值3 000萬元的生產(chǎn)設(shè)備為其借款提供抵押擔(dān)保;若A 公司到期不能償還借款,該生產(chǎn)設(shè)備歸B銀行所有。該抵押未辦理登記。
(三)2009年1月,A公司召開股東大會(huì)。出席該次股東大會(huì)的股東所持的股份占A公司股份總數(shù)的40%,另有持有10%股份的股東書面委托代理人出席了會(huì)議。該次股東大會(huì)對(duì)所議事項(xiàng)的決議形成會(huì)議記錄。其中部分通過事項(xiàng)的表決情況如下:
1.在審議公司為籌集W合作項(xiàng)目所需資金,董事會(huì)提出的向原股東配售5 000萬元的配股方案時(shí),持有10%股份的股東在表決時(shí)棄權(quán);持有9%股份的股東在表決時(shí)投了反對(duì)票;持有10%股份的代理人在表決時(shí)根據(jù)授權(quán)投了選成票;其余持有21%股份的股東在表決時(shí)均投了選成票。
2.在審議公司2009年為購買W合作項(xiàng)目所需的重要生產(chǎn)設(shè)備,計(jì)劃投資7 000萬元的事項(xiàng)時(shí),持有15%股份的股東在表決時(shí)投了反對(duì)票;持有10%股份的股東在表決時(shí)棄權(quán);持有10%股份的代理人在表決時(shí)根據(jù)授權(quán)投了反對(duì)票;其余持有15%股份的股東在表決時(shí)均投了選成票。
3.在審議公司解聘某會(huì)計(jì)師事務(wù)所的事項(xiàng)時(shí),持有5%股份的股東在表決時(shí)棄權(quán);持有5%股份的股東在表決時(shí)投了反對(duì)票;持有10%股份的代理人在表決時(shí)根據(jù)授權(quán)投了選成票;其余持有30%股份的股東在表決時(shí)均投了贊成票。
要求:
根據(jù)《公司法》、《證券法》、《合同法》、《擔(dān)保法》等有關(guān)規(guī)定,分析并指出上述(一)、(二)、(三)事項(xiàng)中有哪些違法之處?并分別說明理由。
【答案】
事項(xiàng)(一)不合法之處
(1)3月21日,A公司將該重大事項(xiàng)向中國證監(jiān)會(huì)和上海證券交易所報(bào)告并公告的做法不正確。根據(jù)規(guī)定,發(fā)生可能對(duì)上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件,投資者尚未得知時(shí),上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送臨時(shí)報(bào)告,并予公告,說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。本題中,3月18日A公司宣布合作的消息,該合作可能會(huì)對(duì)公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響,A公司應(yīng)立即報(bào)告并公告。
(2)黃某建議其親屬陳某買入本公司股票的行為不合法。根據(jù)規(guī)定,證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人,在內(nèi)幕信息公開前,不得買賣該公司的證券,或者泄露該信息,或者建議他人買賣該證券。本題中,黃某屬于A公司內(nèi)幕信息的知情人,其向陳某建議買入公司股票的行為屬于內(nèi)幕交易行為,是違法的。
(3)黃某將其持有的A公司股票全部售出的行為違法。根據(jù)規(guī)定,公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%。本題中,黃某作為A公司的董事長,將其持有的A公司股票“全部”售出的行為違法。
事項(xiàng)(二)不合法之處
(1)抵押合同約定將生產(chǎn)設(shè)備歸B銀行所有的約定不合法。根據(jù)規(guī)定,抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前,不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。本題中,A公司與B銀行約定A公司到期不能償還借款,該生產(chǎn)設(shè)備歸B銀行所有是不合法的。
(2)A公司與B銀行的抵押未辦理登記不符合法律規(guī)定。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定,以企業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記,辦理抵押登記的部門為財(cái)產(chǎn)所在地的工商行政管理部門。本題中,由于A公司與B銀行的抵押未辦理登記,因此不符合法律規(guī)定。
【提示】這里題目要求按照《擔(dān)保法》的規(guī)定來解答,因此該問未按照《物權(quán)法》的規(guī)定進(jìn)行分析。
事項(xiàng)(三)不合法之處
(1)向原股東配售5000萬元的數(shù)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,上市公司向原股東配售股份的,擬配售股份數(shù)量不超過本次配售前股本總額的30%。本題中,上市公司配售前注冊(cè)資本為1億元(股本總額),其30%是3000萬元,因此向原股東配售5000萬元的數(shù)額不符合規(guī)定。
(2)持有21%股份的股東贊成即通過該決議的方式不合法。根據(jù)規(guī)定,股份有限公司增加注冊(cè)資本的決議時(shí),應(yīng)經(jīng)過出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過,本題中,親自出席會(huì)議股東和代理出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)共5000萬股(40%+10%),特別決議通過的比例是3333.33萬股以上,而實(shí)際表決時(shí)僅有持31%(10%+21%)股份的股東投了贊成票,10000×31%=3100萬股,低于該法定金額,因此該決議事項(xiàng)是不能通過的。
(3)公司2009年購買W合作項(xiàng)目所需的重要生產(chǎn)設(shè)備的決議通過不合法。根據(jù)規(guī)定,上市公司1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的,應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議,并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。本題中,該購買資產(chǎn)的總額已經(jīng)超過了公司資產(chǎn)總值2億元的30%,因此應(yīng)該經(jīng)股東大會(huì)特別決議方式通過,但該事項(xiàng)通過的股東僅為15%(10000×15%=1500萬股),未達(dá)到出席會(huì)議股東所持表決權(quán)的2/3,因此是不能通過的。
【點(diǎn)評(píng)】本題主要考核公司法律制度、合同法律制度、證券法律制度“抵押登記、上市公司組織機(jī)構(gòu)、股東大會(huì)特別決議”知識(shí)點(diǎn)。
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