三、公司債券發(fā)行的條件

(一) 公開發(fā)行公司債券的條件

1. 公開發(fā)行公司債券，應當符合下列條件：

(1) 股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3 000萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6 000萬元;

(2) 累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%;

(3) 最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息;

(4) 籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策;

(5) 債券的利率不超過國務院限定的利率水平;

(6) 國務院規(guī)定的其他條件。

公開發(fā)行公司債券募集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，除應當符合證券法規(guī)定的公開發(fā)行公司債券的條件外，還應當符合證券法關于公開發(fā)行股票的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準。

2. 申請公開發(fā)行公司債券，應當向國務院授權(quán)的部門或者國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報送下列文件：

(1) 公司營業(yè)執(zhí)照;

(2) 公司章程;

(3) 公司債券募集辦法;

(4) 資產(chǎn)評估報告和驗資報告;

(5) 國務院授權(quán)的部門或者國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他文件。

依照《證券法》規(guī)定聘請保薦人的，還應當報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。

(二) 不得再次公開發(fā)行公司債券的情形

有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：

(1) 前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足;

(2) 對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài);

(3) 違反證券法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。

四、證券發(fā)行的程序

(一) 證券發(fā)行的核準

發(fā)行人依法申請核準發(fā)行證券所報送的申請文件的格式、報送方式，由依法負責核準的機構(gòu)或者部門規(guī)定。發(fā)行人申請核準公開發(fā)行股票、公司債券，應當按照規(guī)定繳納審核費用。

發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票的，在提交申請文件后，應當按照國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定預先披露有關申請文件。

國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)設發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā)行申請。發(fā)行審核委員會由國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的專業(yè)人員和所聘請的該機構(gòu)外的有關專家組成，以投票方式對股票發(fā)行申請進行表決，提出審核意見。發(fā)行審核委員會的具體組成辦法、組成人員任期、工作程序，由國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定。

國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依照法定條件負責核準股票發(fā)行申請。核準程序應當公開，依法接受監(jiān)督。參與審核和核準股票發(fā)行申請的人員，不得與發(fā)行申請人有利害關系，不得直接或者間接接受發(fā)行申請人的饋贈，不得持有所核準的發(fā)行申請的股票，不得私下與發(fā)行申請人進行接觸。國務院授權(quán)的部門對公司債券發(fā)行申請的核準，參照前述規(guī)定執(zhí)行。

國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務院授權(quán)的部門應當自受理證券發(fā)行申請文件之日起3個月內(nèi)，依照法定條件和法定程序作出予以核準或者不予核準的決定，發(fā)行人根據(jù)要求補充、修改發(fā)行申請文件的時間不計算在內(nèi);不予核準的，應當說明理由。

證券發(fā)行申請經(jīng)核準，發(fā)行人應當依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在證券公開發(fā)行前，公告公開發(fā)行募集文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。發(fā)行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件前發(fā)行證券。

國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務院授權(quán)的部門對已作出的核準證券發(fā)行的決定，發(fā)行不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應當予以撤銷，停止發(fā)行。已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準決定，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人;保薦人應當與發(fā)行人承擔連帶責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外;發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人承擔連帶責任。

股票依法發(fā)行后，發(fā)行人經(jīng)營與權(quán)益的變化，由發(fā)行人自行負責;由此變化引致的投資風險，由投資者自行負責。國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)對發(fā)行人首次公開發(fā)行股票和上市公司證券發(fā)行的核準，不表明其對該股票或證券的投資價值或者投資者的收益作出實質(zhì)性判斷或者保證。因發(fā)行人或上市公司經(jīng)營與收益的變化引致的投資風險，由投資者自行負責。

(二) 證券發(fā)行的程序

《證券法》規(guī)定，發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應當聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔任保薦人。申請股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券或者法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券上市交易，應當聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔任保薦人。保薦人應當遵守業(yè)務規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導發(fā)行人規(guī)范運作。保薦人的資格及其管理辦法由國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定。

為了規(guī)范證券發(fā)行上市保薦業(yè)務，提高上市公司質(zhì)量和證券公司執(zhí)業(yè)水平，保護投資者的合法權(quán)益，促進證券市場健康發(fā)展，中國證監(jiān)會《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務管理辦法》(2008)發(fā)行人應當就下列事項聘請具有保薦機構(gòu)(與《證券法》規(guī)定的保薦人同義)資格的證券公司履行保薦職責：(1) 首次公開發(fā)行股票并上市;(2) 上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券;(3) 中國證監(jiān)會認定的其他情形。證券公司從事證券發(fā)行上市保薦業(yè)務，應當依法向中國證監(jiān)會申請保薦機構(gòu)資格。保薦機構(gòu)履行保薦職責，應當指定取得保薦代表人資格的個人具體負責保健工作。未經(jīng)核準，任何機構(gòu)和個人不得從事保薦業(yè)務。

1. 保薦代表人應當遵守職業(yè)道德準則，珍視和維護保薦代表人職業(yè)聲譽，保持應有的執(zhí)業(yè)謹慎，保持和提高專業(yè)勝任能力。保薦代表人應當維護發(fā)行人的合法權(quán)益，對從事保薦業(yè)務過程中獲知的發(fā)行人信息保密。保薦代表人應當恪守獨立履行職責的原則，不因迎合發(fā)行人或者滿足發(fā)行人的不當要求而喪失客觀、公正的立場，不得唆使、協(xié)助或者參與發(fā)行人及證券服務機構(gòu)實施非法的或者具有欺詐性的行為。保薦代表人及其配偶不得以任何名義或者方式持有發(fā)行人的股份。

2. 同次發(fā)行的證券，其發(fā)行保薦和上市保薦應當由同一保薦機構(gòu)承擔。保薦機構(gòu)依法對發(fā)行人申請文件、證券發(fā)行募集文件進行核查，向中國證監(jiān)會、證券交易所出具保薦意見。保薦機構(gòu)應當保證所出具的文件真實、準確、完整。證券發(fā)行規(guī)模達到一定數(shù)量的，可以采用聯(lián)合保薦，但參與聯(lián)合保薦的保薦機構(gòu)不得超過2家。證券發(fā)行的主承銷商可以由該保薦機構(gòu)擔任，也可以由其他具有保薦資格的證券公司與該保薦機構(gòu)共同擔任。

3. 發(fā)行人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，為證券發(fā)行上市制作、出具有關文件的律師事務所、會計師事務所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等證券服務機構(gòu)及其簽字人員，應當依照法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，配合保薦機構(gòu)及其保薦代表人履行保薦職責，并承擔相應的責任。保薦機構(gòu)及其保薦代表人履行保薦職責，不能減輕或者免除發(fā)行人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員、證券服務機構(gòu)及其簽字人員的責任。

4. 證券公司申請保薦機構(gòu)資格，應當具備下列條件：

(1) 注冊資本不低于人民幣1億元，凈資本不低于人民幣5 000萬元;

(2) 具有完善的公司治理和內(nèi)部控制制度，風險控制指標符合相關規(guī)定;

(3) 保薦業(yè)務部門具有健全的業(yè)務規(guī)程、內(nèi)部風險評估和控制系統(tǒng)，內(nèi)部機構(gòu)設置合理，具備相應的研究能力、銷售能力等后臺支持;

(4) 具有良好的保薦業(yè)務團隊且專業(yè)結(jié)構(gòu)合理，從業(yè)人員不少于35人，其中最近3年從事保薦相關業(yè)務的人員不少于20人;

(5) 符合保薦代表人資格條件的從業(yè)人員不少于4人;

(6) 最近3年內(nèi)尾未因重大違法違規(guī)行為受到行政處罰;

(7) 中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。

5. 個人申請保薦代表人資格，應當具備下列條件：

(1) 具備3年以上保薦相關業(yè)務經(jīng)歷;

(2) 最近3年內(nèi)應當聘請具有保薦機構(gòu)資格的證券公司履行保薦職責的境內(nèi)證券發(fā)行項目中擔任過項目協(xié)辦人;

(3) 參加中國證監(jiān)會認可的保薦代表人勝任能力考試且成績合格有效;

(4) 誠實守信，品行良好，無不良誠信記錄，最近3年未受到中國證監(jiān)會的行政處罰;

(5) 未負有數(shù)額較大到期未清償?shù)膫鶆?

(6) 中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。

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