2. 仿冒

(1) 仿冒的概念。仿冒，是指經(jīng)營者使用與他人相近或相同的商業(yè)標(biāo)識和外觀的行為。

(2) 仿冒行為的表現(xiàn)。我國《反不正當(dāng)競爭法》禁止以下四種仿冒行為：① 假冒他人的注冊商標(biāo);② 擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、中黃，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品;③ 擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品;④ 在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

(3) 仿冒行為的特征。仿冒的對象是市場價(jià)值更高的商業(yè)性標(biāo)志;仿冒的方式是使用與其他經(jīng)營者相同或相近的商業(yè)性標(biāo)志;仿冒的目的是分享市場價(jià)值更高的商業(yè)性標(biāo)志的商業(yè)利益。

3. 虛假陳述

(1) 虛假陳述的概念。虛假陳述，是指經(jīng)營者對其產(chǎn)品或服務(wù)信息所作的不實(shí)介紹。

(2) 虛假陳述的方式。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，虛假陳述的方式包括在包裝、裝潢或廣告中對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。

(3) 虛假陳述的特征。虛假陳述的主體是經(jīng)營者，包括產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者和廣告經(jīng)營者;虛假陳述的內(nèi)容是與商品和服務(wù)有關(guān)的，除商業(yè)性標(biāo)志以外的其他信息;虛假陳述的方式是對商品、服務(wù)或經(jīng)營者自身所作的任何介紹;虛假陳述的目的是提高市場認(rèn)知度，增加交易機(jī)會。

(4) 虛假陳述的認(rèn)定。一般的虛假陳述可以根據(jù)陳述內(nèi)容與對象的一致性進(jìn)行判斷，相對比較容易。而對引人誤解的虛假廣告的判斷則相對困難。概括立法和實(shí)施的經(jīng)驗(yàn)，對引人誤解的虛假廣告可以從認(rèn)知的致誤性、受眾的一般性、認(rèn)知的常態(tài)性、廣告的整體性和致誤的可能性進(jìn)行判斷。

(三) 侵犯商業(yè)秘密行為

1. 商業(yè)秘密的概念

商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為經(jīng)營者帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密可分為技術(shù)型商業(yè)秘密和經(jīng)營型商業(yè)秘密兩類。

2. 商業(yè)秘密的屬性與特征

從其本身的屬性來看，商業(yè)秘密實(shí)質(zhì)上是一種信息。商業(yè)秘密是一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。

商業(yè)秘密的特征有：秘密性、實(shí)用性和保密性。這是理解商業(yè)秘密的要點(diǎn)。(1) 秘密性。商業(yè)秘密的特點(diǎn)是“不為公眾所知悉”。(2) 實(shí)用性。商業(yè)秘密能夠?yàn)閾碛姓邘斫?jīng)濟(jì)利益，這是和其他秘密的區(qū)別所在。(3) 保密性。采取保密措施，是商業(yè)秘密不同于專利的重要特點(diǎn)。

3. 侵犯商業(yè)秘密行為

根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的行為表現(xiàn)在：(1) 以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;(2) 披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;(3) 違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

(四) 詆毀商譽(yù)行為

1. 商譽(yù)和詆毀商譽(yù)的概念

商譽(yù)是商業(yè)聲譽(yù)的簡稱，是對經(jīng)營者綜合性的市場評價(jià)。

詆毀商譽(yù)行為，是指經(jīng)營者傳播有關(guān)競爭對手的虛假信息，以破壞競爭對手的商業(yè)信譽(yù)的不正當(dāng)競爭行為。

詆毀聲譽(yù)，侵害競爭對手的商譽(yù)權(quán)，給競爭者帶來精神和物質(zhì)利益的損失，應(yīng)予禁止。

2. 詆毀商譽(yù)的構(gòu)成

(1) 詆毀商譽(yù)行為的主體。作為競爭行為的詆毀商譽(yù)，其行為主體是經(jīng)營者。

(2) 詆毀商譽(yù)行為的主觀方面。詆毀商譽(yù)行為可以是故意，也可以是過失，總之存在主觀過錯(cuò)。

(3) 詆毀商譽(yù)行為的客觀方面。包括：① 詆毀商譽(yù)行為是傳播信息的行為。② 傳播的是虛假信息。③ 該虛假信息與競爭對手有關(guān)。

(五) 商業(yè)賄賂行為

1. 商業(yè)賄賂的概念

賄賂行為，包括行賄行為和受賄行為。所謂商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營者為了獲取交易機(jī)會或者競爭優(yōu)勢，向能夠影響交易的人秘密給付財(cái)物或者其他經(jīng)濟(jì)利益的行為。比如，投標(biāo)人為了中標(biāo)，向招標(biāo)人中的決策人員行賄;某醫(yī)藥公司為了推銷其藥品，向醫(yī)院負(fù)責(zé)人或醫(yī)院藥房負(fù)責(zé)人行賄，等等，都是商業(yè)賄賂。

2. 商業(yè)賄賂的危害

商業(yè)賄賂的危害是多方面的：(1) 破壞市場機(jī)制，妨礙公平競爭，侵害了競爭者的利益。(2) 侵犯交易相對人、其他經(jīng)營者和消費(fèi)者利益。(3) 危害社會公德，腐蝕社會風(fēng)氣。正是由于商業(yè)賄賂侵犯了其他相關(guān)主體的權(quán)利和利益，危害了公平競爭的市場秩序和社會管理秩序，應(yīng)當(dāng)受到反不正當(dāng)競爭法的制裁，情形嚴(yán)重的還會受到刑事制裁。

3. 商業(yè)賄賂行為的構(gòu)成

(1) 商業(yè)賄賂行為的主體，包括行賄主體和受賄主體。商業(yè)賄賂的行賄主體是經(jīng)營者。商業(yè)賄賂的受賄主體是行賄主體交易相對人中能夠影響交易決策的個(gè)人，如企業(yè)的經(jīng)辦人員、業(yè)務(wù)員、業(yè)務(wù)主管、經(jīng)理、董事、監(jiān)事及其他工作人員;子公司的母公司和控股公司高級管理人員、分公司的總公司管理人員、其他組織的上級主管部門工作人員;有宏觀調(diào)控權(quán)和市場規(guī)制權(quán)的國家主管機(jī)關(guān)公職人員以及其他能夠影響交易決策的人，等等。

是否存在“賬外暗中”，是區(qū)分回扣、折扣和傭金是否屬于商業(yè)賄賂的標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者該在對方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實(shí)入賬。何為如實(shí)入賬，按《會計(jì)法》和相關(guān)的會計(jì)準(zhǔn)則辦理。

(2) 商業(yè)賄賂的主觀方面。以具有獲取交易機(jī)會或者相對于競爭對手的優(yōu)勢的目的和故意，是其主觀方面要件。

(3) 商業(yè)賄賂的客觀方面。給付或收受金錢、實(shí)物和其他利益的行為，是行賄和受賄的客觀方面。當(dāng)前，在給付金錢、實(shí)物和其他利益的方式上，花樣不斷翻新，不勝枚舉。

(六) 不當(dāng)附獎贈促銷行為

1. 不當(dāng)附獎贈促銷的概念

不當(dāng)附獎贈促銷，是指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，違反法律規(guī)定，通過附帶地向購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為贈予或獎勵，以促進(jìn)銷售的行為。不當(dāng)附獎贈促銷分為不當(dāng)附獎促銷和不當(dāng)附贈促銷兩種方式。

2. 不當(dāng)附獎贈促銷的類型

根據(jù)附帶提供方式的不同，附獎贈促銷分為附獎促銷和附贈促銷。附獎促銷，即經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，向通過抽簽、搖號、對號碼等方式確定的部分購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為獎勵，以促進(jìn)銷售的行為。獲獎的或然性、結(jié)果的不均等性是其主要特征。附贈促銷，是指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，對所有購買者或者所有符合其預(yù)先設(shè)定條件的購買者，附帶地提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為贈予，以促進(jìn)銷售的行為。獲贈的機(jī)會和結(jié)果均等是其主要特征。

3. 附獎贈促銷行為的特征

附獎贈促銷行為的特征有：(1) 附獎贈促銷行為的主體是經(jīng)營者。(2) 其獎勵或贈予實(shí)質(zhì)上是購買標(biāo)的的一部分。“獎勵”或“贈予”不過是變相降價(jià)促銷。其變相之處在于：價(jià)格沒有變，但所購買的標(biāo)的增加了，其增加額就是贈予物或者是獲獎機(jī)會。(3) 附獎贈促銷行為利弊互現(xiàn)。它有利于擴(kuò)大銷售、促進(jìn)競爭，但如果獎贈額度或比例過度或者獎贈虛假，會導(dǎo)致價(jià)格虛高，價(jià)格信號失真，損害了大多數(shù)未獲獎的購買者、消費(fèi)者利益。因此應(yīng)當(dāng)予以禁止。

4. 不當(dāng)附獎贈促銷行為表現(xiàn)

我國《反不正當(dāng)競爭法》禁止的不當(dāng)附獎贈促銷行為有：

(1) 附巨額獎贈促銷，經(jīng)營者采用抽獎式的附獎銷售的，最高獎的金額不得超過5 000元。

(2) 欺騙性附獎贈促銷。經(jīng)營者不得采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進(jìn)行有獎銷售。

(3) 所附獎贈品偽劣。經(jīng)營者不得利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品。

(七) 違反《反不正當(dāng)競爭法》的法律責(zé)任

1. 假冒仿冒的法律責(zé)任

經(jīng)營者假冒他人的注冊商標(biāo)，擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示的，依照《商標(biāo)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定承擔(dān)責(zé)任。

經(jīng)營者擅自使用只賣商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得1倍以上3倍以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的可以吊銷營業(yè)執(zhí)照;銷售偽劣商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品作引人誤解的虛假宣傳的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，消除影響，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。

廣告的經(jīng)營者，在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假廣告的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并依法處以罰款。

2. 侵犯商業(yè)秘密的法律責(zé)任

經(jīng)營者侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。

3. 商業(yè)賄賂的法律責(zé)任

經(jīng)營者采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收。

4. 不當(dāng)附獎贈促銷的法律責(zé)任

經(jīng)營者違反《反不正當(dāng)競爭法》第十三條規(guī)定進(jìn)行有獎銷售的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上10萬元以下的罰款。

5. 違反《反不正當(dāng)競爭法》的損害賠償責(zé)任

經(jīng)營者違反《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤;并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用。被侵害的經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。

6. 監(jiān)管人員違法的法律責(zé)任

監(jiān)督檢查不正當(dāng)競爭行為的國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;不構(gòu)成犯罪的，給予行政處分。

監(jiān)督檢查不正當(dāng)競爭行為的國家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，對明知有違反《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定構(gòu)成犯罪的經(jīng)營者故意包庇不使他受追訴的，依法追究刑事責(zé)任。

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