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有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

(一)有限責(zé)任公司設(shè)立的條件

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

1.股東符合法定人數(shù)

《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立?！豆痉ā穼?duì)有限責(zé)任公司股東人數(shù)沒有規(guī)定下限，即有限責(zé)任公司股東人數(shù)可以為1個(gè)。 50個(gè)以下股東，既可以是自然人，也可以是法人。

2.股東出資達(dá)到法定資本最低限額

(1)法定資本最低限額。法定資本是指公司向公司登記機(jī)關(guān)登記時(shí)實(shí)繳的出資額，即經(jīng)法定程序確認(rèn)的資本。法定資本最低限額是指國家規(guī)定的設(shè)立公司所需資本的最低要求?！豆痉ā芬?guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。如《證券法》規(guī)定，設(shè)立綜合類證券公司，注冊(cè)資本最低限額為人民幣5億元;經(jīng)紀(jì)類證券公司注冊(cè)資本最低限額為人民幣5000萬元。

(2)股東出資額和出資時(shí)間。《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。根據(jù)這一規(guī)定，股東在認(rèn)繳全部出資后可以分期交付出資。對(duì)于股東分期繳付出資的，公司章程應(yīng)當(dāng)作出具體、明確的規(guī)定，如分幾次繳納、每次繳納多少等。 2年或者5年的期限，是法律關(guān)于股東分期繳納出資的最長期限的規(guī)定，公司章程可以作出短于這一期限的規(guī)定。

上述股東首次出資額不得低于注冊(cè)資本20%和不得低于法定注冊(cè)資本最低限額，其關(guān)系是：首先，必須滿足法定注冊(cè)資本最低限額的條件，即人民幣3萬元;其次，在超過3萬元以上的部分，可以按照不低于20%的標(biāo)準(zhǔn)確定出資額。如某公司注冊(cè)資本為10萬元，首次出資額必須先滿足3萬元的出資條件，其余7萬元可以由股東分期繳納;這樣首次出資額就占注冊(cè)資本的30%，而不能按20%計(jì)算首次出資2萬元。又如某公司注冊(cè)資本為1 00萬元，首次出資額最低為3萬元，同時(shí)按照20%計(jì)算首次出資額為20萬元，這樣該公司股東首次出資額應(yīng)為20萬元，而不是3萬元。

(3)股東出資方式。股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。實(shí)物是指房屋、機(jī)器設(shè)備、工具、原材料、零部件等有形資產(chǎn)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)是無形資產(chǎn)，包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、非專利技術(shù)等。土地使用權(quán)是指國有土地和農(nóng)民集體所有土地，依法明確給單位或者個(gè)人使用的權(quán)利。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。如某公司注冊(cè)資本為50萬元，全體股東用貨幣出資必須達(dá)到15萬元，才能符合法定條件，其余的35萬元?jiǎng)t可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資。

與原《公司法》相比，新《公司法》對(duì)股東出資的形式予以放寬，一是不再將非貨幣出資形式限制在實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)四種，而是規(guī)定實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)都可以用于出資;二是不再將無形資產(chǎn)的出資比例限制在不超過注冊(cè)資本20%的范圍內(nèi)，而是變換角度，規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%，以此來保障公司設(shè)立后的正常經(jīng)營。

(2)公司出資人的貨幣出資總額符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%，公司股東貨幣出資金額合計(jì)為340萬元，占到注冊(cè)資本的56.67%。

(3)甲以計(jì)算機(jī)軟件和乙以土地使用權(quán)出資符合規(guī)定。計(jì)算機(jī)軟件作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)中著作權(quán)的一種形式，是《公司法》規(guī)定的一種出資方式;土地使用權(quán)也是《公司法》規(guī)定的一種出資方式。

(4)甲、乙分期繳納出資的時(shí)間符合《公司法》的規(guī)定，丙分期繳納出資時(shí)間不符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，出資人在認(rèn)繳全部出資后可以分期交付，除首次出資外，其余部分出資由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。

3.股東共同制定公司章程

章程是記載公司組織、活動(dòng)基本準(zhǔn)則的公開性法律文件。設(shè)立有限責(zé)任公司必須由股東共同依法制定公司章程。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。

公司章程所記載的事項(xiàng)可以分為必備事項(xiàng)和任意事項(xiàng)。必備事項(xiàng)是法律規(guī)定的在公司章程中必須記載的事項(xiàng)，或稱絕對(duì)必要事項(xiàng);任意事項(xiàng)是由公司自行決定是否記載的事項(xiàng)，包括公司有自主決定權(quán)的一些事項(xiàng)。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(1)公司名稱和住所;(2)公司經(jīng)營范圍;(3)公司注冊(cè)資本;(4)股東的姓名或者名稱;(5)股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間;(6)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;(7)公司法定代表人;(8)股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

4.有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)

公司的名稱是公司的標(biāo)志。公司設(shè)立自己的名稱時(shí)，必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定，并應(yīng)當(dāng)經(jīng)過公司登記管理機(jī)關(guān)進(jìn)行預(yù)先核準(zhǔn)登記。公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)，即股東會(huì)、董事會(huì)或者執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事等。

5.有公司住所

設(shè)立公司必須有住所。沒有住所的公司，不得設(shè)立。公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。

(二)有限責(zé)任公司設(shè)立的程序

股東設(shè)立有限責(zé)任公司，必須先訂立公司章程，將要設(shè)立的公司基本情況以及各方面的權(quán)利義務(wù)加以明確規(guī)定。

2.股東繳納出資

股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。這里的手續(xù)，是指過戶手續(xù)，即將原來屬于股東所有的財(cái)產(chǎn)，轉(zhuǎn)移為屬于公司所有的財(cái)產(chǎn)。如股東以房產(chǎn)出資的，必須到房管部門辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，將房屋所有權(quán)人由股東改為公司;股東以知識(shí)產(chǎn)權(quán)如專利權(quán)出資的，必須到專利管理機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)，將專利權(quán)人由股東變?yōu)楣?。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所等，可以依法承擔(dān)股東出資的驗(yàn)資工作。

3.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記

股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司登記申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。公司經(jīng)核準(zhǔn)登記后，領(lǐng)取公司營業(yè)執(zhí)照，公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明。出資證明書是確認(rèn)股東出資的憑證，應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(1)公司名稱;(2)公司成立日期;(3)公司注冊(cè)資本;(4)股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期;(5)出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。

有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)。股東名冊(cè)是公司為記載股東情況及其出資事項(xiàng)而設(shè)置的簿冊(cè)，股東名冊(cè)應(yīng)當(dāng)記載下列事項(xiàng)：(1)股東的姓名或者名稱及住所;(2)股東的出資額;(3)出資證明書編號(hào)。記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行駛股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記;登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。即通過受讓出資等方式成為公司股東并記載于股東名冊(cè)后，如果沒有在公司登記機(jī)關(guān)辦理相關(guān)登記的，對(duì)公司以外的第三人，其股東資格無效。

(三)股東知情權(quán)和分紅權(quán)

1.股東知情權(quán)

《公司法》規(guī)定，股東有權(quán)查閱、復(fù)制.公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。

2.股東分紅權(quán)

一般情況下，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是.全體股東可以約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。

有限責(zé)任公司成立后，股東不得抽逃出資。當(dāng)然，股東不得抽逃出資，不等于禁止股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)。如果股東想要轉(zhuǎn)讓股權(quán)，可以按照公司法允許的方式，實(shí)現(xiàn)出資的收回，如股東將自己在公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東，或者與其他股東協(xié)商并經(jīng)股東會(huì)按照法律規(guī)定或者公司章程規(guī)定作出決議向股東以外的其他人轉(zhuǎn)讓股權(quán)等，在不減少公司注冊(cè)資本的情況下，收回自己在公司的投資。

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