為了幫助廣大考生備考2014年國家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《行政法與行政訴訟法》考點(diǎn)供大家參考，希望給您的備考帶來幫助!

一、制定權(quán)限

在制定條件方面，國務(wù)院制定行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)以憲法和法律為根據(jù)。在行政法規(guī)的規(guī)定事項(xiàng)方面，有以下三個(gè)方面：

(1)執(zhí)行具體法律規(guī)定事項(xiàng)，即為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項(xiàng)。

(2)實(shí)施憲法規(guī)定職權(quán)事項(xiàng)，即《憲法》第89條規(guī)定的國務(wù)院行政管理職權(quán)的事項(xiàng)。

(3)全國人大授權(quán)事項(xiàng)。應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定法律的事項(xiàng)，國務(wù)院可以根據(jù)全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)的授權(quán)決定先制定行政法規(guī)。但是有關(guān)犯罪和刑罰、對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng)不得授權(quán)。這就是所謂的法律保留，而且屬于絕對(duì)保留事項(xiàng)。

授權(quán)決定應(yīng)當(dāng)明確授權(quán)的目的和范圍。自1982年《憲法》頒布以來，全國人大及其常委會(huì)對(duì)國務(wù)院通過了三個(gè)授權(quán)決定：1982年9月全國人大常委會(huì)通過了《關(guān)于授權(quán)國務(wù)院對(duì)職工退休退職辦法進(jìn)行部分修改和補(bǔ)充的決定》;1984年9月，全國人大常委會(huì)通過了《關(guān)于授權(quán)國務(wù)院改革工商稅制和發(fā)布試行有關(guān)稅收條例(草案)的決定》;1985年4月，全國人大通過了《關(guān)于授權(quán)國務(wù)院在經(jīng)濟(jì)體制改革和對(duì)外開放方面可以制定暫行的規(guī)定或者條例的決定》。

行政法規(guī)的名稱有三個(gè)：條例、規(guī)定、辦法。關(guān)于宏觀問題的規(guī)定，叫條例;關(guān)于某個(gè)方面的，叫規(guī)定;關(guān)于一個(gè)具體問題的，叫辦法。我們了解這三個(gè)名稱非常重要。換句話講，如果國務(wù)院制定的文件不叫條例、規(guī)定、辦法，就說明不是行政法規(guī)，是行政法規(guī)以外的文件。后面要講到，在某些情況下只有行政法規(guī)能規(guī)定的事情，其他的規(guī)范性文件就不能做。

二、制定程序

國務(wù)院制定行政法規(guī)，需要經(jīng)過立項(xiàng)、起草、審查、決定與公布程序。行政法規(guī)草案由國務(wù)院常務(wù)會(huì)議審議，或者由國務(wù)院審批。國務(wù)院對(duì)行政法規(guī)草案提出審議意見后，由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)對(duì)行政法規(guī)草案進(jìn)行修改形成草案修改稿，報(bào)請(qǐng)總理簽署國務(wù)院令公布施行。行政法規(guī)的標(biāo)準(zhǔn)文本，是在國務(wù)院公報(bào)上刊登的文本。行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)自公布之日起30日后施行。但是涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的確定以及公布后不立即施行將有礙行政法規(guī)施行的，可以自公布之日起施行。行政法規(guī)在公布后的30日內(nèi)由國務(wù)院辦公廳報(bào)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案。

三、監(jiān)督程序

全國人大常委會(huì)有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)。行政法規(guī)有下列情形的，可以由有權(quán)機(jī)關(guān)予以改變或者撤銷：超越權(quán)限的;違反上位法規(guī)定的;違背法定程序的。提出的程序是：中央軍委、最高人民法院和最高人民檢察院和各省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)認(rèn)為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸，可以向全國人大常委會(huì)書面提出進(jìn)行審查的請(qǐng)求，由常務(wù)委員會(huì)工作機(jī)構(gòu)分送有關(guān)的專門委員會(huì)進(jìn)行審查、提出意見。其他的國家機(jī)關(guān)和社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民，認(rèn)為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸的，可以向全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)提出進(jìn)行審查的建議，由常委會(huì)的工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行研究，必要時(shí)送有關(guān)的專門委員會(huì)進(jìn)行審查、提出意見。

根據(jù)《立法法》的規(guī)定，限制人身自由的行政處罰和行政強(qiáng)制措施，只能由法律規(guī)定，行政法規(guī)不能規(guī)定。廣州的孫志剛案，執(zhí)法的依據(jù)是國務(wù)院制定的《收容遣送辦法》。這個(gè)行政法規(guī)是限制人身自由的，而國務(wù)院沒有權(quán)力去制定限制人身自由的規(guī)范，所以《收容遣送辦法》是違反《立法法》的，后來國務(wù)院把它廢除了。

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（責(zé)任編輯：lqh）

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