為了幫助廣大考生備考2014年國(guó)家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《刑法》考點(diǎn)練習(xí)供大家參考，希望給您的備考帶來幫助！

犯罪成立條件概說　

本節(jié)考點(diǎn)與命題模式分析：

構(gòu)成要件要素的分類是本節(jié)重要的考點(diǎn)。不同的構(gòu)成要件要素類別，其符合性判斷的思路和方法存在差別，所以需要考生區(qū)分不同的構(gòu)成要件要素。相應(yīng)地，常見考法就是判斷具體犯罪的某一構(gòu)成要件要素屬于客觀違法的要素還是主觀有責(zé)的要素，是記述的構(gòu)成要件要素還是規(guī)范的構(gòu)成要件要素，是積極的構(gòu)成要件要素還是消極的構(gòu)成要件要素，是成文的構(gòu)成要件要素還是不成文的構(gòu)成要件要素等。

犯罪成立條件就是所謂的犯罪構(gòu)成，也是指犯罪的認(rèn)識(shí)和認(rèn)定體系。刑法理論上存在不同的犯罪構(gòu)成理論，因?yàn)榉缸飿?gòu)成要素基本一致，但各要素之間的組合方式不一樣，即體系化不一樣，這導(dǎo)致認(rèn)識(shí)思路和判斷順序存在差別。這主要屬于方法之爭(zhēng)，絕大多數(shù)的結(jié)論仍然一致。但是方法之間在科學(xué)性、合理性、效率性、便捷性上存在區(qū)別。

在民主法治社會(huì)，刑法的適用存在三重風(fēng)險(xiǎn)：其一，一旦發(fā)生引起人心沖動(dòng)的案件，感情上的處罰要求強(qiáng)烈，而不顧刑法有無明確規(guī)定便予以處罰;其二，由于行為人的主觀惡劣，而不管行為客觀上是否侵犯了法益便予以處罰;其三，因?yàn)榍址噶朔ㄒ?，而不問行為人是否具有非難可能性便予以處罰(平野龍一語)。在認(rèn)識(shí)和認(rèn)定犯罪過程中，為了防止這三重風(fēng)險(xiǎn)，成立犯罪就要求行為符合刑法規(guī)定的構(gòu)成要件、行為侵犯了法益、行為人對(duì)符合構(gòu)成要件的違法行為具有責(zé)任。

犯罪的本質(zhì)在于法益侵犯，但思想和觀念不能侵犯法益，只有客觀行為才能侵犯法益，所以刑法禁止的是具有法益侵犯性的行為。在罪刑法定原則的框架下，刑法通過客觀行為的描述實(shí)現(xiàn)對(duì)犯罪行為的法定化：刑法之所以類型化地描述行為，是因?yàn)檫@種行為具有法益侵犯的特性。所以，犯罪的客觀構(gòu)成要件及其具體要素必須表明和反映值得處罰程度的法益侵犯性：行為要素要求具有法益侵犯性(法益侵犯的危險(xiǎn)和法益侵犯的實(shí)害);行為對(duì)象要求反映或體現(xiàn)法益;危害結(jié)果就是法益侵犯的危險(xiǎn)狀態(tài)或者實(shí)害結(jié)果本身;有的行為法益侵犯程度要達(dá)到犯罪程度，還要求客觀上行為具有特定身份(構(gòu)成身份或者定罪身份);客觀上不存在違法阻卻事由，否則客觀行為仍然沒有法益侵犯性。這些構(gòu)成要素組成的有機(jī)整體表明其法益侵犯達(dá)到了犯罪程度。

構(gòu)成犯罪的是行為，受到處罰的是行為人。行為人受處罰的前提是對(duì)客觀上實(shí)施的法益侵犯行為具有責(zé)任，即能夠?qū)⒎ㄒ媲址感袨闅w責(zé)于行為人：行為人對(duì)其實(shí)施的客觀違法行為在主觀上具有故意或者過失的心理聯(lián)系，才能將該行為歸責(zé)于行為人;有的犯罪還要求行為人主觀上具有特定目的或者動(dòng)機(jī)。但是行為人也可能因?yàn)槟挲g或者特殊的精神狀態(tài)阻卻責(zé)任。

綜上，犯罪成立條件可以分為客觀(違法)構(gòu)成要件與主觀(責(zé)任)構(gòu)成要件，主客觀相統(tǒng)一是二者關(guān)系的基本要求。犯罪成立條件圖示如下：

違法(客觀)構(gòu)成要件：構(gòu)成要件符合性(行為、行為對(duì)象、結(jié)果、構(gòu)成身份);

違法性阻卻事由(正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、其他違法阻卻事由)。

責(zé)任(主觀)條件：責(zé)任條件(故意、過失、目的與動(dòng)機(jī));

責(zé)任阻卻事由(責(zé)任能力、違法性認(rèn)識(shí)可能性、期待可能性)。

一、犯罪構(gòu)成(犯罪成立條件)概述

【知識(shí)要點(diǎn)】

1.犯罪概念與犯罪構(gòu)成的關(guān)系：犯罪構(gòu)成是認(rèn)定犯罪的具體法律標(biāo)準(zhǔn)，犯罪概念揭示犯罪的本質(zhì)與基本特征;犯罪構(gòu)成是犯罪概念的具體化，犯罪概念是犯罪構(gòu)成的基礎(chǔ)。

2.犯罪構(gòu)成的特征：性質(zhì)上具有法定性;內(nèi)容上具有主客觀統(tǒng)一性;與社會(huì)危害性具有統(tǒng)一性;認(rèn)定犯罪的法律標(biāo)準(zhǔn)。

3.犯罪構(gòu)成的分類

(1)基本的犯罪構(gòu)成與修正的犯罪構(gòu)成

(2)完結(jié)的犯罪構(gòu)成與待補(bǔ)充的犯罪構(gòu)成

(3)單一的犯罪構(gòu)成與復(fù)雜的犯罪構(gòu)成

4.“情節(jié)嚴(yán)重”的性質(zhì)

(1)要求“情節(jié)嚴(yán)重”才成立犯罪的，“情節(jié)嚴(yán)重”屬于犯罪構(gòu)成要件。例如第243條誣告陷害罪的規(guī)定。

(2)成立犯罪不要求“情節(jié)嚴(yán)重”，這種情形“情節(jié)嚴(yán)重”是法定刑升格條件或者從重處罰條件。

二、犯罪構(gòu)成要件要素的分類

【知識(shí)要點(diǎn)】

(1)記述的構(gòu)成要件要素與規(guī)范的構(gòu)成要件要素

記述的構(gòu)成要件要素：在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實(shí)時(shí)，只需要法官的認(rèn)識(shí)活動(dòng)即可確定的構(gòu)成要件要素。

規(guī)范的構(gòu)成要件要素：在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實(shí)時(shí)，需要法官的規(guī)范的、評(píng)價(jià)的價(jià)值判斷才能認(rèn)定的構(gòu)成要件要素。

(2)積極的構(gòu)成要件要素與消極的構(gòu)成要件要素

積極的構(gòu)成要件要素：積極的、正面的表明犯罪成立的要素。

消極的構(gòu)成要件要素：消極的、反面的否定犯罪成立的要素。

因?yàn)樾谭ㄒ?guī)定什么行為構(gòu)成犯罪，所以刑法中大多數(shù)構(gòu)成要件都是積極的構(gòu)成要件要素，消極的構(gòu)成要件極為罕見，例如刑法389 條第三款的規(guī)定：“因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄?！?

(3)客觀的構(gòu)成要件要素和主觀的構(gòu)成要件要素

客觀的構(gòu)成要件要素：表明行為外在的、客觀面的要素，例如行為、對(duì)象、結(jié)果、構(gòu)成身份等。

主觀的構(gòu)成要件要素：表明行為人內(nèi)心的、主觀面的要素，例如故意過失、目的、動(dòng)機(jī)等。

(4)成文的構(gòu)成要件要素與不成文的構(gòu)成要件要素

成文的構(gòu)成要件要素：刑法條文明文規(guī)定的要素。絕大多數(shù)的構(gòu)成要件都是成文的構(gòu)成要件要素。

不成文的構(gòu)成要件要素：刑法條文表面上沒有規(guī)定，但實(shí)質(zhì)上是必須具備的要素。例如“以非法占有為目的”就是盜竊罪的不成文的構(gòu)成要件要素。

(5)共同的構(gòu)成要件要素與非共同的構(gòu)成要件要素

共同的構(gòu)成要件要素：任何犯罪都必須具備的犯罪構(gòu)成要件要素。例如行為。

非共同的構(gòu)成要件要素：部分犯罪成立要求的犯罪構(gòu)成要件要素。例如目的、動(dòng)機(jī)、構(gòu)成身份。

【經(jīng)典考題7】(2008年試卷二第51題)關(guān)于構(gòu)成要件要素的分類，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A.販賣淫穢物品牟利罪中的“販賣”是記述的構(gòu)成要件要素，“淫穢物品”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素

B.販賣毒品罪中的“販賣”是記述的構(gòu)成要件要素，“毒品”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素

C.強(qiáng)制猥褻婦女罪中的“婦女”是記述的構(gòu)成要件要素，“猥褻”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素

D.搶劫罪的客觀構(gòu)成要件要素是成文的構(gòu)成要件要素，“非法占有目的”是不成文的構(gòu)成要件要素

解析： 本題考核要點(diǎn)在于犯罪構(gòu)成要件要素的分類。

1.對(duì)“販賣”這一行為要素的理解以及判斷客觀事實(shí)是否符合“販賣”的這一要素的認(rèn)定，只需要一般的認(rèn)識(shí)活動(dòng)與基本的對(duì)比判斷就可以得出結(jié)論，司法者與社會(huì)上一般人的理解不會(huì)有所不同，所以屬于記述的構(gòu)成要件要素。但對(duì)“淫穢物品”的理解以及判斷客觀事物是否屬于“淫穢物品”，需要司法者根據(jù)一定的社會(huì)價(jià)值觀念判斷，解釋者和司法者可能因?yàn)閮r(jià)值觀乃至社會(huì)文化心理的不同而得出不同的結(jié)論，所以屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。A選項(xiàng)正確。

2.對(duì)“毒品”的理解以及判斷某一物品是否屬于毒品，并不需要解釋者或者司法者的價(jià)值規(guī)范評(píng)價(jià)，相反，根據(jù)一般的認(rèn)識(shí)活動(dòng)，或者基于毒品的基本屬性就可以直接認(rèn)定其是否屬于毒品，不同的解釋者或司法者就此不會(huì)得出不同結(jié)論，所以“毒品”屬于記述的構(gòu)成要件要素。B選項(xiàng)錯(cuò)誤。

3.對(duì)“婦女”的理解以及判斷行為對(duì)象是否屬于婦女，只需要一般的認(rèn)識(shí)活動(dòng)，所以“婦女”屬于記述的構(gòu)成要件要素。對(duì)“猥褻”的理解以及判斷某具體行為是否屬于猥褻行為，通過簡(jiǎn)單的認(rèn)識(shí)活動(dòng)難以確定，這需要解釋者或者司法者根據(jù)社會(huì)價(jià)值觀念、風(fēng)俗習(xí)慣、行為人與被害人的關(guān)系等作出具體判斷，不同的解釋者或者司法者可能在解釋結(jié)論上存在分歧，所以“猥褻”屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。C選項(xiàng)正確。

4.刑法第二百六十三條規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的，處……”，其中“以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的”是刑法條文明文規(guī)定的客觀要素。但為了區(qū)分搶劫罪與故意毀壞財(cái)物罪或者其他犯罪，要求行為人行為時(shí)具有“非法占有目的”，這一目的并非刑法條文明確規(guī)定，所以屬于“不成文的構(gòu)成要件要素”。D選項(xiàng)正確。

本題正確答案為ACD.

【經(jīng)典考題8】(T20080251)《刑法》第三百八十九條第一款規(guī)定：“為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，是行賄罪?！蓖瑮l第三款規(guī)定：“因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄?！标P(guān)于上述規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A.“為謀取不正當(dāng)利益”是客觀的構(gòu)成要件要素

B.“不正當(dāng)利益”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素

C.“給予國(guó)家工作人員以財(cái)物”是客觀的構(gòu)成要件要素、積極的構(gòu)成要件要素

D.第三款規(guī)定的內(nèi)容，屬于消極的構(gòu)成要件要素

解析：本題主要考核應(yīng)用構(gòu)成要件要素分類標(biāo)準(zhǔn)理解具體條文的規(guī)定。

1.行賄罪的客觀行為是行賄行為，即給予國(guó)家工作人財(cái)物的行為，而非謀取不正當(dāng)利益的行為，所以“為謀取不正當(dāng)利益”并非本罪的客觀行為，而是行為人的主觀目的，所以屬于主觀的構(gòu)成要件要素。A選項(xiàng)錯(cuò)誤。

考點(diǎn)引申：

(1)“為……”的表述方式在刑法中有的時(shí)候是對(duì)目的的描述，例如行賄罪中的“為謀取不正當(dāng)利益”，第319條騙取出境證件罪中的“為組織他人偷越國(guó)(邊)境使用的”;但是，在有的場(chǎng)合卻是對(duì)客觀行為一部分的描述，例如受賄罪中的“為他人謀取利益的”就是受賄罪客觀行為的一部分，指行為人承諾為他人謀取利益。

(2)判斷刑法條文中的某個(gè)表述是屬于客觀還是主觀構(gòu)成要件，首先需要判斷這一表述是關(guān)于什么要素的描述，如果是關(guān)于該罪行為、對(duì)象、結(jié)果或者構(gòu)成身份的描述，那就屬于客觀構(gòu)成要件要素;如果屬于故意、過失或者目的、動(dòng)機(jī)的描述，就屬于主觀構(gòu)成要件要素。

2.對(duì)“不正當(dāng)利益”的理解和判斷需要根據(jù)國(guó)家有關(guān)法律、法律、國(guó)家政策甚至社會(huì)倫理價(jià)值規(guī)范進(jìn)行判斷，簡(jiǎn)單的認(rèn)識(shí)活動(dòng)或者對(duì)比難以得出結(jié)論，所以屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。B選項(xiàng)正確。

3.“給予國(guó)家工作人員以財(cái)物”就是對(duì)行賄行為本的直接描述，屬于客觀構(gòu)成要件要素的范疇;而且是從正面積極地界定什么行為是行賄，屬于積極的構(gòu)成要件要素。C選項(xiàng)正確。

4.第三款規(guī)定“因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄”，是在前兩款規(guī)定什么行為構(gòu)成行賄罪后，再規(guī)定什么行為不構(gòu)成犯罪的，屬于從消極、反面的角度排出構(gòu)成犯罪的可能性，所以屬于消極的構(gòu)成要件要素。D選項(xiàng)正確。

考點(diǎn)引申：注意區(qū)分消極的構(gòu)成要件要素與從輕、減輕或者免除處罰的規(guī)定。前者是不成立犯罪的條件，后者是成立犯罪，但存在從寬處罰情節(jié)，因而只是處罰原則的規(guī)定。

本題正確答案為BCD.

【活學(xué)活用15】關(guān)于構(gòu)成要件要素的說法，下列說法正確的是( )

A.受賄罪中“為他人謀取利益的”，屬于主觀要件中目的的內(nèi)容;騙取出境證件罪中“為組織他人偷越國(guó)(邊) 境使用的”，屬于客觀要件中行為的內(nèi)容。

B.猥褻兒童罪中“兒童”屬于記述的構(gòu)成要件要素，“猥褻”屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。

C.盜竊、搶奪槍支彈藥罪的成立要求行為人具有非法占有目的，但這一目的屬于不成文的構(gòu)成要件要素。

D.行賄罪中關(guān)于“行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰”的規(guī)定，屬于消極的構(gòu)成要件要素，不屬于法定減輕處罰情節(jié)。

本題正確答案為BC.本題要點(diǎn)說明：D選項(xiàng)中的規(guī)定，不是消極的構(gòu)成要件要素，而是從寬處罰情節(jié)。

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