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2014年司法考試刑法考點(diǎn)、法條變點(diǎn)90

發(fā)表時(shí)間:2014/1/23 11:33:09 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信

為了幫助廣大考生備考2014年國家司法考試,中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《刑法》考點(diǎn)供大家參考,希望給您的備考帶來幫助!

1、起因條件:存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害。對于起因條件的理解,要點(diǎn)有三:

(1)“不法”:是指客觀違法,不要求不法侵害人具有責(zé)任。

第一,不法行為不限于犯罪行為,還包括其他一般違法行為(例如毆打行為)。

第二,不法行為并非任何違法犯罪行為,只能是具有攻擊性、破壞性、緊迫性而且采取正當(dāng)防衛(wèi)可以減輕或者避免危害結(jié)果的違法行為。

注意:針對采取防衛(wèi)行為根本不能減輕或者避免危害結(jié)果的違法行為(例如假冒注冊商標(biāo)罪、重婚罪、賄賂犯罪、單位犯罪本身),則不允許正當(dāng)防衛(wèi),否則成立相關(guān)犯罪。

第三,對未達(dá)到法定年齡、不具有責(zé)任能力的人的不法侵害,允許實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi),但應(yīng)當(dāng)盡量限制在必要的場合。

注意:對正當(dāng)?shù)?、合法的行為不允許進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

(2)“侵害”:只有當(dāng)不法行為威脅法益時(shí),才能對之進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)

第一,不法侵害包括故意的不法侵害和過失的不法侵害,還包括無過失的不法侵害行為 (對假想防衛(wèi)可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi))。

案例:聾啞人甲在狩獵時(shí),誤將前方的張某當(dāng)作野獸正在瞄準(zhǔn)即將射擊;與甲一同狩獵、處在甲身后較遠(yuǎn)的乙發(fā)現(xiàn)了聾啞人的行為,于是向甲開槍,打傷其胳膊,保護(hù)了張某的生命,乙的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

第二,不法侵害包括作為的不法侵害和不作為的不法侵害(例如不法侵害人非法侵入他人住宅,經(jīng)要求退去而不退去的)。

第三,對自己招致的不法侵害通常不能進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)(例如防衛(wèi)挑撥的情形)。

注意:如果輕微過失或者無過錯(cuò)地引起對方的侵害,或者預(yù)想只會(huì)引起對方的輕微反擊對方卻對重大法益(例如生命)進(jìn)行侵害時(shí),有進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的可能。

第四,不法侵害只能是人實(shí)施的不法侵害。

注意:如果飼主唆使其詞養(yǎng)的動(dòng)物侵害他人的,動(dòng)物只是詞養(yǎng)人進(jìn)行不法侵害的工具,將該動(dòng)物打死打傷的,屬于以給不法侵害人造成財(cái)產(chǎn)損害的方式進(jìn)行的正當(dāng)防衛(wèi)。如果法益遭受野生動(dòng)物侵害而進(jìn)行反擊的,不是正當(dāng)防衛(wèi)(有可能成立緊急避險(xiǎn))。

(3)“現(xiàn)實(shí)性”:客觀上真實(shí)存在不法侵害行為,而非主觀臆測。

假想防衛(wèi):客觀上不存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害,行為人誤認(rèn)為存在而進(jìn)行“防衛(wèi)”行為。

第一,假想防衛(wèi)屬于事實(shí)認(rèn)識錯(cuò)誤問題。

第二,假想防衛(wèi)絕對不成立故意犯罪。如果行為人主觀上有過失,成立過失犯罪;沒有過失,則屬于意外事件。

第三,行為人故意針對合法行為進(jìn)行反擊的,不是假想防衛(wèi),成立相應(yīng)的故意犯罪。

2、時(shí)機(jī)條件:不法侵害必須正在進(jìn)行(已經(jīng)發(fā)生并且尚未結(jié)束)

(1)、開始時(shí)間:原則上是不法侵害人著手實(shí)行不法侵害行為的時(shí)間,但有的情形即使沒有達(dá)到著手階段,如果存在法益侵犯的急迫性,也可以正當(dāng)防衛(wèi)(綜合說,即著手說與直接面臨說相結(jié)合的學(xué)說)。

注意:有的犯罪的預(yù)備行為,可能是其他犯罪的實(shí)行行為,實(shí)施該行為的,可以認(rèn)定為不法侵害開始。例如為了殺人而侵入他人住宅的,在不法侵害人開始侵入他人住宅的時(shí)候,就可以針對已經(jīng)開始的不法侵入住宅行為進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

(2)、結(jié)束時(shí)間:法益不再處于緊迫、現(xiàn)實(shí)的侵害、威脅之中,或者說不法侵害已經(jīng)不可能(繼續(xù))侵害或者威脅法益。具體表現(xiàn)為:

第一,不法侵害人已被制服或者已經(jīng)喪失了侵害能力。

第二,不法侵害人已經(jīng)自動(dòng)中止了不法侵害或者已經(jīng)逃離現(xiàn)場。

第三,不法侵害行為已經(jīng)造成了危害結(jié)果并且不可能繼續(xù)造成更嚴(yán)重的危害結(jié)果。

注意:

其一,只要是客觀上正在進(jìn)行的不法侵害,不管防衛(wèi)人事先是否已經(jīng)預(yù)見,事先是否作好防衛(wèi)準(zhǔn)備,都可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

其二,財(cái)產(chǎn)性違法犯罪的特例問題:被當(dāng)場發(fā)現(xiàn)并同時(shí)受到追捕的財(cái)產(chǎn)性違法犯罪的侵害行為,一直延續(xù)到不法侵害人將其所取得的財(cái)物藏匿至安全場所為止;在這期間,追捕者可以使用強(qiáng)力將財(cái)物奪回,其行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

案例1:乙在某幢大樓安置了定時(shí)炸彈,甲為了迫使其說出炸彈的準(zhǔn)確位置或者解除炸彈裝置,可以對其進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

案例2:甲、乙、丙欲輪奸婦女丁,甲奸淫后,因?yàn)閾?dān)心被他人發(fā)現(xiàn),三人強(qiáng)行將丁帶往另一地點(diǎn),欲繼續(xù)實(shí)施侵害行為。在甲等人將丁帶往另一地點(diǎn)期間,丁與第三者可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

(3)防衛(wèi)裝置:設(shè)立防衛(wèi)裝置后,遇到了正在進(jìn)行的不法侵害,該裝置針對正在進(jìn)行的不法侵害發(fā)揮作用制止了不法侵害,并且沒有超過必要限度時(shí),就應(yīng)認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi)。但是,設(shè)立防衛(wèi)裝置的行為所造成的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由設(shè)立者承擔(dān)(例如防衛(wèi)裝置導(dǎo)致無辜者傷亡的,設(shè)立者承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任)。

例如,(2002年試卷二第6題)甲外出時(shí)在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置。某日晚,乙撬門侵入甲的住宅后,被防衛(wèi)裝置擊為輕傷,甲的行為就屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

注意:如果防衛(wèi)裝置本身危害公共安全,則為法律所禁止。

(4)防衛(wèi)不適時(shí):不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結(jié)束,進(jìn)行所謂“防衛(wèi)行為”的情形。

第一,防衛(wèi)不適時(shí)包括事前加害(事前防衛(wèi))與事后加害(事后防衛(wèi))。

第二,防衛(wèi)不適時(shí)如果成立犯罪,根據(jù)情形,可能成立故意犯罪或者過失犯罪(根據(jù)案情,也有可能屬于意外事件)。

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(責(zé)任編輯:lqh)

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