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2013年司法考試民法精選試題-主觀題3

發(fā)表時間:2013/12/5 11:20:10 來源:中大網校 點擊關注微信:關注中大網校微信
  四、(本題23分)
案情:A房地產公司(下稱A公司)與B建筑公司(下稱B公司)達成一項協(xié)議,由B公司為A公司承建一棟商品房。合同約定,標的總額6000萬元,8個月交工,任何一方違約,按合同總標的額20%支付違約金。合同簽訂后,為籌集工程建設資金,A公司用其建設用地使用權作抵押向甲銀行貸款3000萬元,乙公司為此筆貸款承擔保證責任,但對保證方式未作約定。
B公司未經A公司同意,將部分施工任務交給丙建筑公司施工,該公司由張、李、王三人合伙出資組成。施工中,工人劉某不慎掉落手中的磚頭,將路過工地的行人陳某砸成重傷,花去醫(yī)藥費5000元。
A公司在施工開始后即進行商品房預售。丁某購買了1號樓101號房屋,預交了5萬元房款,約定該筆款項作為定金。但不久,A公司又與汪某簽訂了一份合同,將上述房屋賣給了汪某,并在房屋竣工后將該房的產權證辦理給了汪某。汪某不知該房已經賣給丁某的事實。
汪某入住后,全家人出現皮膚瘙癢、流淚、頭暈目眩等不適。經檢測,發(fā)現室內甲醛等化學指標嚴重超標。但購房合同中未對化學指標作明確約定。
因A公司不能償還甲銀行貸款,甲銀行欲對A公司開發(fā)的商品房行使抵押權。
問題:
1.若B公司延期交付工程半個月,A公司以此提起仲裁,要求支付合同總標的額20%即1200萬元違約金,你作為B公司的律師,擬提出何種請求以維護B公司的利益?依據是什么?
2.對于陳某的損失,應由誰承擔責任?如何承擔責任?為什么?
3.對于陳某的賠償,應當適用何種歸責原則?依據是什么?
4.對于乙公司的保證責任,其性質應如何認定?理由是什么?
5.若甲銀行行使抵押權,其權利標的是什么?甲銀行如何實現自己的抵押權?
6.丁某在得知房屋賣給汪某后,向法院提起訴訟,要求A公司履行合同交付房屋,其主張應否得到支持?為什么?
7.汪某現欲退還房屋,要回房款。你作為汪某的代理人,擬提出何種請求維護汪某的利益?依據是什么?
8.如果A公司不能向B公司支付工程款,B公司可對A公司提出什么請求?
參考答案:
1.請求仲裁機構減少違約金。合同法規(guī)定,約定的違約金過分高于實際損失的,當事人可以請求法院或仲裁機構予以適當減少。
2.應當由丙建筑公司承擔責任。因劉某系丙公司的雇員,其在執(zhí)行雇主指令(或執(zhí)行工作任務)中致人損害由雇主承擔責任。由于丙公司系合伙企業(yè),故由張、李、王實際承擔連帶賠償責任。
3.應當適用過錯推定原則。民法通則規(guī)定地面施工致人損害適用過錯推定。
4.乙公司的保證責任性質屬于連帶責任保證。擔保法規(guī)定對保證責任性質約定不明的,保證人承擔連帶責任保證。
5.甲銀行的抵押權標的為土地使用權,不包括商品房。物權法規(guī)定建設用地使用權抵押后,該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產。甲銀行實現抵押權時可以將商品房一并處分,但不能就商品房所得價款優(yōu)先受償。
6.不能得到支持,因為汪某已經取得商品房的所有權,不動產以登記作為物權變動的依據。
7.請求解除合同,因為A公司構成嚴重違約,房屋無法居住,不能實行合同目的。
8.B公司可向A公司主張違約責任或者對建設工程主張優(yōu)先權。

(責任編輯:liushengbao)

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