1.【真題難度】關(guān)于二審的審理方式，下列說(shuō)法正確的是：

A.被告人、自訴人及其法定代理人對(duì)第一審認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)提出異議的，應(yīng)當(dāng)開庭審理

B.被告人被判處死刑立即執(zhí)行的上訴案件，應(yīng)當(dāng)開庭審理

C.被告人被判處死刑緩期執(zhí)行，因?yàn)橐粚彸绦虿缓戏ǘ显V的，應(yīng)當(dāng)開庭審理

D.第二審人民法院決定不開庭審理的，應(yīng)當(dāng)訊問被告人，聽取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人、證人、鑒定人的意見

2.【真題難度】下列關(guān)于二審?fù)デ皽?zhǔn)備及審理結(jié)果的說(shuō)法，不正確的是：

A.二審法院同級(jí)人民檢察院應(yīng)當(dāng)派員出庭的案件是人民檢察院抗訴的案件

B.第二審人民法院決定開庭審理后通知檢察院查閱案卷，檢察院應(yīng)當(dāng)在二十日內(nèi)查閱完畢

C.人民檢察院查閱案卷的時(shí)間計(jì)入審理期限

D.原審人民法院對(duì)于發(fā)回重新審判的案件作出判決后，又被上訴或抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判

3.【真題難度】法院對(duì)一起共同犯罪案件審理后分別判處甲死緩、乙無(wú)期徒刑。甲沒有提出上訴，乙以量刑過(guò)重為由提出上訴，同時(shí)檢察院針對(duì)甲的死緩判決以量刑不當(dāng)為由提起抗訴。二審人民法院審理中發(fā)現(xiàn)新犯罪事實(shí)。下列關(guān)于第二審程序的表述錯(cuò)誤的是：

A.二審法院可以不開庭審理

B. 因上訴和抗訴都不是針對(duì)原審事實(shí)認(rèn)定，二審法院對(duì)本案不能以事實(shí)不清為由撤銷原判，發(fā)回重審

C. 因本案存在抗訴，二審法院對(duì)甲和乙都不受上訴不加刑原則的限制

D. 對(duì)人民法院發(fā)現(xiàn)的新的犯罪事實(shí)，只有人民檢察院補(bǔ)充起訴的，原審人民法院才可以作為判決的依據(jù)，并可以加重被告人的刑罰

參考答案：

1.【答案】BC.

【解析】新《刑事訴訟法》第223條第1款規(guī)定，第二審人民法院對(duì)于下列案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理：(一)被告人、自訴人及其法定代理人對(duì)第一審認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)提出異議，可能影響定罪量刑的上訴案件;

(二)被告人被判處死刑的上訴案件;

(三)人民檢察院抗訴的案件;

(四)其他應(yīng)當(dāng)開庭審理的案件。

據(jù)此確定A選項(xiàng)錯(cuò)誤，BC選項(xiàng)正確。

該條第2款規(guī)定，第二審人民法院決定不開庭審理的，應(yīng)當(dāng)訊問被告人，聽取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見。據(jù)此確定D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

【陷阱分析】A選項(xiàng)錯(cuò)在條件不全，本需要兩個(gè)條件同時(shí)具備，選項(xiàng)僅僅提供了一個(gè)條件。像類似的考點(diǎn)還如：據(jù)傳、傳喚持續(xù)時(shí)間不得超過(guò)24小時(shí)就需要兩個(gè)條件：1)案情特別重大、復(fù)雜;2)采取拘留、逮捕措施的)同時(shí)滿足。

再如：排除非法物證、書證需要三個(gè)條件同時(shí)滿足：1)收集物證、書證不符合法定程序;2)可能嚴(yán)重影響司法公正;3)不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的。缺一不可。像這樣的出題點(diǎn)還有一些，希望考生復(fù)習(xí)時(shí)仔細(xì)。

B選項(xiàng)，原來(lái)死刑二審開庭審理的司法解釋是把被判處死刑緩期執(zhí)行和死刑立即執(zhí)行是否需要開庭區(qū)分規(guī)定的，但新刑訴法統(tǒng)一了，只要是被判處死刑的人上訴，包括死刑立即執(zhí)行和死刑緩期執(zhí)行，一律開庭，這體現(xiàn)了對(duì)死刑的審慎。

D選項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)通知的對(duì)象中多了“證人和鑒定人”，關(guān)于這一款，要記清楚是“應(yīng)當(dāng)”還是“可以”;應(yīng)當(dāng)通知的對(duì)象包括哪些人。類似的條文有幾處，都要從這兩個(gè)角度把握。

2.【答案】ABCD

【解析】新《刑事訴訟法》第224條規(guī)定，人民檢察院提出抗訴的案件或者第二審人民法院開庭審理的公訴案件，同級(jí)人民檢察院都應(yīng)當(dāng)派員出席法庭。第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在決定開庭審理后及時(shí)通知人民檢察院查閱案卷。人民檢察院應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月以內(nèi)查閱完畢。人民檢察院查閱案卷的時(shí)間不計(jì)入審理期限。所以ABC選項(xiàng)錯(cuò)誤。

該法第225條規(guī)定，第二審人民法院對(duì)不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過(guò)審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：

(一)原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判;

(二)原判決認(rèn)定事實(shí)沒有錯(cuò)誤，但適用法律有錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判;

(三)原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判;也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。

原審人民法院對(duì)于依照前款第三項(xiàng)規(guī)定發(fā)回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判。

根據(jù)該條規(guī)定，只有因事實(shí)不清或證據(jù)不足案件發(fā)回重申的，不得超過(guò)一次，因?yàn)檫m用法律錯(cuò)誤或量刑不當(dāng)?shù)?，不受此限制。所以D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

【陷阱分析】A選項(xiàng)，如果反過(guò)來(lái)說(shuō)“人民檢察院抗訴的案件，二審法院同級(jí)的人民檢察院應(yīng)當(dāng)拍員出庭”則是正確的，選項(xiàng)A的說(shuō)法漏掉了“第二審人民法院開庭審理的公訴案件，同級(jí)檢應(yīng)當(dāng)派員出庭”這一方面。

B選項(xiàng)是刑訴修改二讀稿的內(nèi)容，最終稿給了檢察院30天的二審?fù)デ伴喚頃r(shí)間。修改過(guò)程中經(jīng)常出現(xiàn)過(guò)的內(nèi)容，可能會(huì)拿來(lái)當(dāng)干擾信息。

D選項(xiàng)，未區(qū)別情形，對(duì)事實(shí)不清、證據(jù)不足和適用法律錯(cuò)誤或量刑不當(dāng)?shù)韧葘?duì)待了，這是錯(cuò)誤的。

3.【答案】ABC

【解析】新《刑事訴訟法》第223條第1款規(guī)定，第二審人民法院對(duì)于下列案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理：(一)被告人、自訴人及其法定代理人對(duì)第一審認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)提出異議，可能影響定罪量刑的上訴案件;

(二)被告人被判處死刑的上訴案件;

(三)人民檢察院抗訴的案件;

(四)其他應(yīng)當(dāng)開庭審理的案件。

因?yàn)楸景复嬖跈z察院的抗訴，所以應(yīng)當(dāng)開庭審理，故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。

該法第222條規(guī)定，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)就第一審判決認(rèn)定的事實(shí)和適用法律進(jìn)行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，一并處理。

該法第225條第1款規(guī)定，第二審人民法院對(duì)不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過(guò)審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：

(一)原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判;

(二)原判決認(rèn)定事實(shí)沒有錯(cuò)誤，但適用法律有錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)改判;

(三)原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判;也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判……

根據(jù)以上兩條，確定B選項(xiàng)錯(cuò)誤。

二審法院僅僅對(duì)被抗訴的被告人可以不受上訴不加刑的限制，對(duì)未被抗訴的被告人是不能加刑的。所以C選項(xiàng)錯(cuò)誤。

該法第226條規(guī)定，第二審人民法院審理被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。第二審人民法院發(fā)回原審人民法院重新審判的案件，除有新的犯罪事實(shí)，人民檢察院補(bǔ)充起訴的以外，原審人民法院也不得加重被告人的刑罰。所以D選項(xiàng)正確。

【陷阱分析】AB兩項(xiàng)已在前面的題目中分析。

C選項(xiàng)，是考查考生對(duì)上訴不加刑的正確理解。

D選項(xiàng)，考查了不告不理原則和二審加刑的例外。

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