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2014年司法考試刑事訴訟法考點法條變點16

發(fā)表時間:2014/1/24 14:01:11 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信

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我國《刑事訴訟法》第28條、29條共規(guī)定了5種理由

1.本人是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的;

2.本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的;

3.本人擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的;

4.與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系,可能影響公正處理案件的;

5.本人接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮或者違反規(guī)定會見當(dāng)事人或者當(dāng)事人委托的人的;

刑事訴訟法和司法解釋又規(guī)定了以下幾種:

6.參加過本案偵查、起訴的偵查、檢察人員,如果調(diào)至人民法院工作,不得擔(dān)任本案的審判人員,該規(guī)定適用于法庭書記員、翻譯人員和鑒定人;

7.凡在一個審判程序中參與過本案審判工作的合議庭組成人員,不得再參與本案其他程序的審判,該規(guī)定適用于法庭書記員、翻譯人員和鑒定人;

8.參加本案偵查的偵查人員,如果調(diào)至人民檢察院工作,不得擔(dān)任本案的檢察人員;該規(guī)定適用于人民檢察院書記員、司法警察和人民檢察院聘請或者指派的翻譯人員和鑒定人;

9.《刑事訴訟法》第228條和第245條。

第228條規(guī)定:“原審人民法院對于發(fā)回重新審判的案件,應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭,依照第一審程序進行審判。”第245條規(guī)定:“人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件,由原審人民法院審理的,應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進行。如果原來是第一審案件,應(yīng)當(dāng)依照第一審程序進行審判,所作的判決、裁定,可以上訴、抗訴;如果原來是第二審案件,或者是上級人民法院提審的案件,應(yīng)當(dāng)依照第二審程序進行審判,所作的判決、裁定,是終審的判決、裁定。”

對于上述9種理由,可以歸納如下:前4種為訴訟中競爭的一方當(dāng)事人,不能當(dāng)自己的法官(包括偵查、檢察人員);第5種是,拿人的手短,吃人的嘴短,并且使另一方當(dāng)事人少了一次說服裁決者的機會;第6.7.8.9種是參加本案前程序就不能參加本案后程序,簡稱“前程序使后程序回避。”

在學(xué)習(xí)回避理由時,應(yīng)當(dāng)注意掌握以下三點:

1.對于第4種理由的理解。與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系這一事實,本身不足以單獨構(gòu)成回避的理由。只有在這種特殊關(guān)系的存在導(dǎo)致使案件無法得到公正處理時,公安司法人員才應(yīng)回避。同時第四個情形是不是需要回避,在實踐中大都由司法機關(guān)具體掌握。

2.如果以第5種情形為理由,提出回避申請時,申請人應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證明材料。

3.我國刑事訴訟法所規(guī)定的回避,都必須提出理由,而且這些理由都必須是法律規(guī)定的理由。這在理論上稱作“有因回避”。與此相對應(yīng)的,就是“無因回避”,即提出回避時無需說明理由,審判人員就必須回避。但是,我國《刑事訴訟法》沒有規(guī)定無因回避制度。

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(責(zé)任編輯:lqh)

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