國(guó)家司法考試真題試卷四

一、參考答案(要點(diǎn))：

1. 執(zhí)法為民的基本涵義是，立法機(jī)關(guān)的立法活動(dòng)、行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法活動(dòng)、司法機(jī)關(guān)的司法活動(dòng)等社會(huì)主義法治實(shí)踐活動(dòng)，都必須以廣大人民的根本利益為出發(fā)點(diǎn)，反映廣大人民的意志與愿望，體現(xiàn)廣大人民的情感與要求，切實(shí)維護(hù)人民群眾的正當(dāng)利益，為人民群眾有效地行使民主權(quán)利，參與國(guó)家和社會(huì)管理，自主地從事各種正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化活動(dòng)，合理地追求生存和生活狀態(tài)的改善，提供法律上的支持和保護(hù)。

2. 從材料可以看出，維護(hù)人民群眾利益，保障人民群眾各項(xiàng)權(quán)利既是執(zhí)法為民理念的應(yīng)有之義，又是具體的踐行方式。社會(huì)主義法治根據(jù)廣大人民的實(shí)際需求和我國(guó)的現(xiàn)實(shí)條件，從尊重和保障人權(quán)的需求出發(fā)，完整地構(gòu)建了以社會(huì)成員為主體、以人民利益為核心的權(quán)利保護(hù)體系，使執(zhí)法為民理念在制度上得到了充分體現(xiàn)。

3. 依據(jù)執(zhí)法為民的理念要求，我國(guó)當(dāng)前應(yīng)不斷完善人民群眾權(quán)利保護(hù)體系。具體應(yīng)做到以下幾方面：①保障和維護(hù)人民民主權(quán)利，堅(jiān)決打擊和制裁各種危害人民群眾民主權(quán)利的行為，同時(shí)引導(dǎo)人民群眾規(guī)范有序地參與國(guó)家和社會(huì)的管理，理性表達(dá)利益訴求。②保障和維護(hù)憲法賦予公民的基本權(quán)利和自由，并提供有效權(quán)利救濟(jì)手段。③保障和維護(hù)廣大人民群眾經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利。④保障和維護(hù)少數(shù)民族、婦女、兒童、老年人和殘疾人合法權(quán)益，為社會(huì)成員的均衡發(fā)展和各民族的共同繁榮進(jìn)步提供法律保障。

二、參考答案：

甲、乙利用職務(wù)上便利實(shí)施了貪污行為，雖然客觀上獲得了26萬元，構(gòu)成貪污罪，但該26萬元不是化工廠的財(cái)產(chǎn)，沒有給化工廠造成實(shí)際損失;甲、乙也不可能貪污五金廠的財(cái)物，所以，對(duì)甲、乙的貪污行為只能認(rèn)定為貪污未遂。甲乙犯貪污罪后自首，可以從輕或者減輕處罰。甲揭發(fā)了乙為親友非法牟利罪與受賄罪的犯罪事實(shí)，構(gòu)成立功，可以從輕或者減輕處罰。

乙長(zhǎng)期以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向其遠(yuǎn)房親戚戊經(jīng)營(yíng)的原料公司采購(gòu)商品，使化工廠損失近300萬元的行為構(gòu)成為親友非法牟利罪。乙以妻子丁的名義在原料公司享有10%的股份分得紅利58萬元的行為，符合受賄罪的構(gòu)成要件，成立受賄罪。對(duì)于為親友非法牟利罪與受賄罪以及上述貪污罪，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

丙將五金廠的26萬元挪用出來匯給乙的個(gè)人賬戶，不是為了個(gè)人使用，也不是為了謀取個(gè)人利益，不能認(rèn)定為挪用資金罪。但是，丙明知甲、乙二人實(shí)施貪污行為，客觀上也幫助甲、乙實(shí)施了貪污行為，所以，丙構(gòu)成貪污罪的共犯(從犯)。

丁將26萬元取出的行為，不構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，因?yàn)樵?6萬元不是貪污犯罪所得，也不是其他犯罪所得。丁也不成立貪污罪的共犯，因?yàn)槎∪〕?6萬元時(shí)該26萬元不是貪污犯罪所得。丁將其中的13萬元送給甲，既不是幫助分贓，也不是行賄，因而不成立犯罪。丁對(duì)自己名義的干股知情，并領(lǐng)取賄賂款，構(gòu)成受賄罪的共犯(從犯)。

戊作為回報(bào)讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份，雖未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但讓丁分得紅利58萬元的行為，是為了謀取不正當(dāng)利益，構(gòu)成行賄罪。

三、參考答案：

1.(1)實(shí)施了危害公共安全或者嚴(yán)重危害公民人身安全的暴力行為。(2)經(jīng)法定程序鑒定屬依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人。(3)有繼續(xù)危害社會(huì)的可能。

2.《刑事訴訟法》規(guī)定了一審程序被強(qiáng)制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對(duì)強(qiáng)制醫(yī)療決定不服的，可以向上一級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議，沒有明確二審程序是否可以申請(qǐng)復(fù)議。從理論上講，二審是終審程序，當(dāng)事人不能再上訴，只能通過審判監(jiān)督程序予以糾正。但按照我國(guó)刑事訴訟法關(guān)于審判監(jiān)督程序的規(guī)定，只有法院的判決、裁定才可以申訴，不包括決定。因此，如果中級(jí)法院的強(qiáng)制醫(yī)療決定不允許復(fù)議，必將剝奪當(dāng)事人的救濟(jì)權(quán)。故刑訴法287條規(guī)定的被決定強(qiáng)制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對(duì)強(qiáng)制醫(yī)療不服的，可以向上一級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議，應(yīng)作廣義理解，既包括一審也包括二審，使得當(dāng)事人的救濟(jì)權(quán)利得以保障。

3.不合法。按照刑事訴訟法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，丁區(qū)法院有下列違法行為：(1)審理強(qiáng)制醫(yī)療應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行;(2)本案被告人系成年人，所犯搶劫罪不屬于不公開審理的案件;(3)審理強(qiáng)制醫(yī)療案件，應(yīng)當(dāng)通知段某的法定代理人到庭;(4)段某沒有委托訴訟代理人，法院應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師擔(dān)任其法定代理人，為其提供法律援助。

4.按照最高法院司法解釋160條關(guān)于法院認(rèn)定公訴案件被告人的行為不構(gòu)成犯罪，對(duì)已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)一并作出附帶民事訴訟判決的精神，丁區(qū)法院應(yīng)當(dāng)就民事賠償進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解不成，判決宣告被告人段某不負(fù)刑事責(zé)任，并在判決中就附帶的民事賠償一并處理，同時(shí)做出對(duì)被告人段某強(qiáng)制醫(yī)療的決定。

四、參考答案：

1.甲、丙基于合法有效的買賣合同于2月11日辦理了過戶登記手續(xù)，即完成了不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的公示行為。

不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變動(dòng)，即由原所有權(quán)人甲變更為丙。

2.甲、丙之間于2月8日形成的房屋買賣合同，該合同為有效合同。

盡管甲已就該房與乙簽訂了合同，但甲丙的行為不屬于違背公序良俗的行為，也不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不存在無效的因素。

丙的行為僅為單純的知情，甲、丙之間的合同不屬于惡意串通行為，因其不以損害乙的權(quán)利為目的。

3.2月12日，甲、乙之間修改合同的行為，該行為有效，其性質(zhì)屬于雙方變更合同。

雙方受變更后的合同的約束。

4.乙與甲通過協(xié)商變更了合同，且甲、丙之間的合同有效且已經(jīng)辦理了物權(quán)變動(dòng)的手續(xù)，故乙關(guān)于確認(rèn)甲、丙之間合同無效、由甲交付01號(hào)房的請(qǐng)求不能得到支持。

但是，乙可以請(qǐng)求甲承擔(dān)違約責(zé)任，乙同意變更合同不等于放棄追索甲在01號(hào)房屋買賣合同項(xiàng)下的違約責(zé)任。

5.乙可請(qǐng)求解除合同，甲應(yīng)將收受的購(gòu)房款本金及其利息返還給乙。因政策限購(gòu)屬于當(dāng)事人無法預(yù)見的情形，且合同出現(xiàn)了履行不能的情形，乙有權(quán)解除合同，且無須承擔(dān)責(zé)任。

6.應(yīng)當(dāng)由丙和A公司承擔(dān)。

張某是受雇人，其執(zhí)行職務(wù)的行為，由A公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。

丙聘請(qǐng)沒有裝修資質(zhì)的A公司進(jìn)屋裝修，具有過錯(cuò)，也應(yīng)對(duì)丁的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

7.B公司承擔(dān)。

李某維修行為，構(gòu)成表見代理，其行為后果由B公司承擔(dān)(合同上的賠償責(zé)任)?；蛘呃钅畴m然離職，但經(jīng)維修處負(fù)責(zé)人指派，仍為執(zhí)行工作任務(wù)，應(yīng)由B公司承擔(dān)(侵權(quán)責(zé)任)。

五、參考答案：

1.根據(jù)案情交代，即陳明是以自己名義與張巡簽訂協(xié)議，款項(xiàng)也是轉(zhuǎn)入陳明個(gè)人帳戶，且張巡并未登記為公司股東，故在張巡與公司之間：第一，張巡并未因此成為公司股東;第二，張巡與公司之間不存在法律關(guān)系。因此張巡不能向公司主張任何權(quán)利。

鑒于投資協(xié)議僅存在于張巡與陳明個(gè)人之間，張巡只能向陳明主張違約責(zé)任，請(qǐng)求返還所給付的投資以及相應(yīng)的損害賠償。

2.根據(jù)問題1的結(jié)論，張巡與公司之間不存在法律關(guān)系，故而在公司進(jìn)入破產(chǎn)程序后，張巡也不得將其對(duì)陳明的債權(quán)，視為對(duì)公司的債權(quán)，向管理人進(jìn)行破產(chǎn)債權(quán)的申報(bào)。

3.依《公司法解釋(三)》第24條第3款，李貝雖為名義股東，但在對(duì)公司的關(guān)系上為真正的股東，其對(duì)股權(quán)的處分應(yīng)為有權(quán)處分;退一步說，即使就李貝的股東身份在學(xué)理上存在爭(zhēng)議，但在《公司法解釋(三)》第25條第1款股權(quán)善意取得的規(guī)定下，李貝的處分行為也已成為有權(quán)處分行為，因此為保護(hù)善意相對(duì)人起見，李貝也不得主張?jiān)撎幏中袨闉闊o效。

4.鑒于劉寶僅與李貝之間存在法律關(guān)系，即委托持股關(guān)系，因此劉寶也就只能根據(jù)該合同關(guān)系，向李貝主張違約責(zé)任，對(duì)公司不享有任何權(quán)利主張。

5.股東的出資義務(wù)，不適用訴訟時(shí)效(《公司法解釋(三)》第19條第1款)，因此管理人在向陳明主張50萬元出資義務(wù)的履行時(shí)，其不得以超過訴訟時(shí)效為由來予以抗辯(《破產(chǎn)法》第35條、《破產(chǎn)法解釋(二)》第20條第1款)。

6.根據(jù)《破產(chǎn)法》第36條，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入，管理人負(fù)有追回義務(wù);再根據(jù)《破產(chǎn)法解釋(二)》第24條第1款，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所獲取的績(jī)效獎(jiǎng)金屬于非正常收入范圍，故而管理人應(yīng)向葛梅梅請(qǐng)求返還所獲取的收入，且可以通過起訴方式來予以追回。

六、參考答案：

1.如果趙文、趙武與趙軍達(dá)成了執(zhí)行和解協(xié)議，將產(chǎn)生的法律后果是：1)，和解協(xié)議達(dá)成后，執(zhí)行程序中止;2)如果在執(zhí)行和解履行期內(nèi)趙軍履行了和解協(xié)議，執(zhí)行程序終結(jié)，調(diào)解書視為執(zhí)行完畢;3)如果在執(zhí)行期屆滿后，趙軍沒有履行執(zhí)行和解協(xié)議，趙文、趙武可以申請(qǐng)恢復(fù)執(zhí)行，執(zhí)行將以調(diào)解書作為根據(jù)，執(zhí)行和解協(xié)議失效。如果趙軍履行了執(zhí)行和解協(xié)議的一部分，執(zhí)行時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)該部分予以扣除

2.李有福如果要對(duì)案中所提到的紫砂壺主張權(quán)利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以采取的方式是：第一，提出對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議。提出異議應(yīng)當(dāng)以書面的形式向甲縣法院提出。第二，如果法院裁定駁回了李有福的執(zhí)行標(biāo)的異議，李有?？梢蕴岢霭竿馊水愖h之訴。提出案外人異議之訴應(yīng)當(dāng)符合的條件是：1)起訴的時(shí)間應(yīng)當(dāng)在收到執(zhí)行法院對(duì)執(zhí)行標(biāo)的異議作出駁回裁定后15日內(nèi);2)管轄法院為執(zhí)行法院，即甲縣法院;3)李有福作為原告，趙文、趙武作為被告，如果趙軍反對(duì)李有福的主張，趙軍也作為共同被告。

3.張益友如果要對(duì)那個(gè)元代青花瓷盤所涉及的權(quán)益主張權(quán)利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以提出第三人撤銷之訴;張益友提出第三人撤銷之訴應(yīng)當(dāng)符合的條件是：1)張益友作為原告，趙文、趙武、趙軍作為被告;2)向作出調(diào)解書的法院即甲縣法院提出訴訟;3)應(yīng)當(dāng)在2013年11月1日之后的6個(gè)月內(nèi)提出。

4.錢進(jìn)軍如果要對(duì)其對(duì)趙軍所享有的那5萬元債權(quán)主張權(quán)利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以申請(qǐng)參與分配。

因?yàn)槠錀l件符合申請(qǐng)參與分配的條件。按照民事訴訟法的規(guī)定，參與分配的條件包括：第一，被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)無法清償所有債權(quán)，本案中趙軍的財(cái)產(chǎn)不足以清償其所有的債務(wù)。第二，被執(zhí)行人為自然人或其他組織，而非法人，本案中趙軍為自然人。第三，有多個(gè)申請(qǐng)人對(duì)同一被申請(qǐng)人享有債權(quán)，本案中有三個(gè)申請(qǐng)人對(duì)趙軍享有債權(quán)。第四，申請(qǐng)人必須取得生效的執(zhí)行根據(jù)，本案中錢進(jìn)軍有經(jīng)過公證的債權(quán)文書作為執(zhí)行根據(jù)。第五，參與分配的債權(quán)只限于金錢債權(quán)，本案中錢進(jìn)軍對(duì)趙軍享有的就是金錢債權(quán)。第六，參與分配必須發(fā)生在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)清償完畢之前，本案情形與此相符。

七、

(略)

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（責(zé)任編輯：liushengbao）

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