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2.5招標投標爭議的解決
2.5.1招標投標常見的爭議及其表達方式
招標投標常見的爭議及其表達方式
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概念
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指在招標投標活動中因招標投標當事人權(quán)益發(fā)生的糾紛。
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當事主體
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民事主體
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指招標人、投標人、招標代理機構(gòu)。
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行政主體
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負責對招標投標活動進行行政監(jiān)督的國家機關(guān)及其授權(quán)機構(gòu)
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類型
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招標投標民事爭議
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民事主體之間的爭議
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如果當事主體沒有依法行使權(quán)利、履行義務(wù)或?qū)ζ渌斒轮黧w的利益造成損害發(fā)生的爭議屬于民事爭議。
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招標投標行政爭議
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民事主體與行政主體之間的爭議
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行政監(jiān)督部門在實施招標投標行政監(jiān)督的過程中,其行政行為與招標投標當事主體發(fā)生矛盾、沖突而引起的爭議屬于招標投標行政爭議。
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表達和解決招標投標爭議的方式
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民事爭議解決方式
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招標文件爭議
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異議(質(zhì)疑)和投訴。招標人和招標代理機構(gòu)是處理異議和質(zhì)疑的主體。各招標投標行政監(jiān)督部門是處理投訴的主體。
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招標過程爭議
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中標結(jié)果爭議
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招標過程其他民事侵權(quán)爭議
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協(xié)商、調(diào)解、仲裁或訴訟
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行政爭議解決方式
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行政復議
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指招標投標的民事主體認為招標投標行政監(jiān)督部門的行政行為違法,而向行政監(jiān)督部門的本級人民政府或上一級主管部門提出要求重新處理的一種制度。
行政監(jiān)督部門的本級人民政府或上一級主管部門是處理行政復議的主體。
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行政訴訟
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指招標投標中的民事主體認為招標投標行政監(jiān)督部門的行政行為違法,向有管轄權(quán)的人民法院請求通過審查行政行為合法性的方式解決爭議的一種制度。
有管轄權(quán)的人民法院是處理行政訴訟的主體。
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民事爭議解決程序
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屬于招標文件、招標過程和中標結(jié)果爭議的,《招標投標法》規(guī)定,先提出異議(質(zhì)疑),未解決投訴;也可直接投訴?!墩少彿ā芬?guī)定質(zhì)疑是投標人投訴的前置條件。必須先質(zhì)疑,對答復不滿意或逾期未做答復的才可投訴。
屬于招標過程其他民事侵權(quán)爭議的,應(yīng)按照協(xié)商→調(diào)解→仲裁(訴訟)的程序解決爭議。優(yōu)先選擇協(xié)商和調(diào)解(效率最高、成本最低)。不能解決選擇仲裁或訴訟(仲裁的時間較短、效率較高,爭議雙方應(yīng)優(yōu)先選擇仲裁)。
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行政爭議解決程序
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民事主體可先提出行政復議,結(jié)果不滿的再提出行政訴訟;也可直接提出行政訴訟。一種方式已受理的,不得同時使用另一種方式。
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民事爭議解決方式
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異議(質(zhì)疑)
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異議(質(zhì)疑)是指投標人(包括利害關(guān)系人)認為招標文件、招標過程和中標結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害,以書面形式向招標人或招標代理機構(gòu)提出疑問和主張權(quán)利的行為。招標人和招標代理機構(gòu)是處理異議和質(zhì)疑的主體。
《招標投標法》規(guī)定投標人向招標人和招標代理機構(gòu)表達爭議的方式是異議和質(zhì)疑?!?strong>政府采購法》規(guī)定投標人向招標人和招標代理機構(gòu)表達爭議的方式是質(zhì)疑。異議和質(zhì)疑的本質(zhì)意義沒有區(qū)別。
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投標人提出異議或質(zhì)疑應(yīng)注意以下事項:
A.要在一定的時間內(nèi)提出。B.由投標人或其他利害關(guān)系人提出;C.向招標人或招標代理機構(gòu)提出;D.異議和質(zhì)疑的對象可以是招標人、招標代理機構(gòu),或是其他投標人和利害關(guān)系人。E.應(yīng)該采用書面形式,由投標人的法人或其授權(quán)代表簽字或蓋章;F.明確表明提出異議和質(zhì)疑的事項、理由及對招標人和招標代理機構(gòu)的要求;C.投標人應(yīng)對舉證內(nèi)容的真實性負責,其提出的要求應(yīng)合法合規(guī);H.投標人不能濫用提出異議和質(zhì)疑的權(quán)利,否則可能構(gòu)成干擾招標投標活動正常秩序而受到行政監(jiān)督部門的處罰。
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投訴
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投訴是指投標人及其他利害關(guān)系人認為招標投標活動不符合法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定,依法向有關(guān)招標投標行政監(jiān)督部門提出意見并要求相關(guān)主體改正的行為。投訴是《招標投標法》和《政府采購法》賦予投標人的行政救濟手段。
各招標投標行政監(jiān)督部門是處理投訴的主體。
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《機電產(chǎn)品國際招標投標實施辦法》(商務(wù)部部長令第13號)中對于投訴使用的術(shù)語為“質(zhì)疑”,但其本質(zhì)意義與《招標投標法》和《政府采購法》中的投訴相同。
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協(xié)商
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是招標投標爭議雙方在發(fā)生爭議后,通過雙方的溝通、協(xié)調(diào),在互諒互讓、平等友好、公平合理、利益補償?shù)脑瓌t基礎(chǔ)上達成一致的爭議解決方式。
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調(diào)解
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是招標投標爭議雙方為解決爭議而由第三方出面,通過調(diào)解和相互妥協(xié)解決爭議的方式。
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仲裁
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是指招標投標爭議雙方自愿將爭議交給仲裁機構(gòu)作出裁決,并負有自動履行義務(wù)的一種爭議解決方式。這種爭議解決方式必須是自愿的,因此爭議雙方必須達成仲裁協(xié)議。
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訴訟
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是指招標投標爭議的當事人依法請求人民法院行使審判權(quán),審理當事雙方之間發(fā)生的爭議,做出有國家強制保證實現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動。在招標投標活動中,當事人如果未約定仲裁協(xié)議、爭議發(fā)生后也無法達成仲裁協(xié)議,則只能以訴訟作為解決爭議的最終方式。在招標投標活動中發(fā)生的所有民事爭議都可以通過民事訴訟得到解決。
當事人提起民事訴訟,應(yīng)按照《民事訴訟法》的規(guī)定在訴訟時效內(nèi)提出訴訟。
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其他方式
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A.借助于招標人和招標代理機構(gòu)的內(nèi)部監(jiān)督。B.借助于其他部門的監(jiān)督職能(除了招標投標行政執(zhí)法監(jiān)督部門外,具有招標投標活動相關(guān)監(jiān)督職能的部門還有:監(jiān)察機關(guān)、審計機關(guān)以及中國共產(chǎn)黨的紀律檢查部門)。C.借助于行業(yè)協(xié)會的自律監(jiān)督。D.借助于社會輿論監(jiān)督。
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招標投標爭議的預防和處理:避免民事爭議的發(fā)生是預防招標投標爭議的關(guān)鍵
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招標投標民事爭議的主要內(nèi)容
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招標文件爭議
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①招標文件以不合理的資格條件限制潛在投標人投標或明顯傾向個別投標人;②招標文件出現(xiàn)專有技術(shù)、專利產(chǎn)品、特定品牌等傾向性內(nèi)容或技術(shù)規(guī)格明顯有利于個別投標人產(chǎn)品;③評標辦法不科學、不公平;④招標文件商務(wù)條款具有傾向性、歧視性或設(shè)置不合理;⑤政府采購項目沒有體現(xiàn)對于節(jié)能、環(huán)保產(chǎn)品和民族產(chǎn)業(yè)的優(yōu)先和支持政策;⑥招標文件有其他違法違規(guī)情形。
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招標過程爭議
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①公開披露信息內(nèi)容及其方式的爭議;②資格預審和招標文件發(fā)售的爭議;③投標文件遞交和開標過程的爭議;④評標過程的爭議;⑤具體操作的爭議;⑥招標過程其他環(huán)節(jié)的爭議。
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中標結(jié)果爭議
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①沒有按照招標文件規(guī)定的評標辦法和評標標準評標;②對投標人實行區(qū)別對待;③對評標中的事實認定錯誤;④評標中的具體判定、評標價格和評標分數(shù)的計算錯誤等;⑤招標人、招標代理機構(gòu)、評標委員會成員及其他投標人在投標中有違法行為影響中標結(jié)果。
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招標過程其他民事侵權(quán)爭議
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①投標人財產(chǎn)權(quán)受到招標人侵害;②投標人知識產(chǎn)權(quán)受到招標人或其他投標人侵害;③投標人合同權(quán)受到侵害;④投標人或其他利害關(guān)系人在投標活動中損害其他投標人或其他利害關(guān)系人利益;⑤其他民事侵權(quán)行為。
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招標投標爭議的預防
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選擇適當?shù)恼袠私M織形式
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為了減少招標投標爭議的發(fā)生,招標人沒有設(shè)立專門招標機構(gòu)或沒有足夠數(shù)量具有招標職業(yè)資格或?qū)B氄袠巳藛T時,一般應(yīng)當委托招標代理機構(gòu)招標。
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盡量選擇公開招標采購方式
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采用公開招標方式,公開、公平、公正地規(guī)范實施招標的每個環(huán)節(jié),是預防招標投標爭議的主要措施。
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制定科學合理的招標工作計劃和招標方案
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在招標程序和項目進度出現(xiàn)矛盾時,應(yīng)當以招標程序符合法律法規(guī)為原則,絕不能為了滿足項目進度的要求而犧牲招標程序的合法性。
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招標文件應(yīng)充分體現(xiàn)公平公正原則
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招標、評標過程中及評標完成后應(yīng)注意的事項
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招標人及其招標代理機構(gòu)對招標投標爭議的處理
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投標人異議和質(zhì)疑的處理
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招標中出現(xiàn)異議和質(zhì)疑并不代表招標活動出現(xiàn)了問題,招標人應(yīng)該正確對待。
履行接收手續(xù),書面出具接收證明或在投標人提供的回執(zhí)上簽字確認;招標人澄清、說明,消除誤解;及時采取措施予以糾正,并答復投標人或主動向行政監(jiān)督部門報告情況。
對評標結(jié)果提出的異議和質(zhì)疑,請評標委員會提出答復意見答復投標人。如屬評標錯誤應(yīng)糾正,并出具評標委員會意見;如果糾正錯誤導致改變中標結(jié)果,招標人應(yīng)公示。如對中標結(jié)果實行備案或?qū)徟芾?,?yīng)備案或?qū)徟蟠饛屯稑巳?,并公示糾正的中標結(jié)果。
給投標人的答復應(yīng)使用書面形式并在合理的時間內(nèi)作出。政府采購項目的質(zhì)疑答復應(yīng)在收到質(zhì)疑之日起7個工作日內(nèi)作出。
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投訴的處理
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招標人在配合行政監(jiān)督部門處理投訴時,應(yīng)該注意以下幾點:①應(yīng)該以理解的態(tài)度正確對待投標人的投訴。②招標人應(yīng)當認真研究投標人的投訴事項,配合調(diào)查。原評標委員會成員應(yīng)根據(jù)監(jiān)督部門的要求配合調(diào)查。③如果行政監(jiān)督部門要求招標人在處理投訴期間暫停簽訂合同的,招標人應(yīng)暫停與擬中標人的合同洽商。如果合同已經(jīng)簽訂,應(yīng)暫停合同的執(zhí)行,等待投訴處理結(jié)果。④招標人應(yīng)當向行政監(jiān)督部門如實提交處理投訴所需的所有招標投標的相關(guān)資料并報告有關(guān)情況。⑤行政監(jiān)督部門處理投訴過程中,招標人及其招標代理機構(gòu)可以主動與投訴人聯(lián)系,澄清、說明事實,溝通認識,消除誤解。⑥招標人及其招標代理機構(gòu)對行政監(jiān)督部門作出的投訴處理決定無異議的,應(yīng)當執(zhí)行行政監(jiān)督部門的處理決定;招標人及其招標代理機構(gòu)對行政監(jiān)督部門作出的投訴處理決定有異議的,有權(quán)提出行政復議或行政訴訟。
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2.5.3招標投標違法行為及其法律責任形式,可閱讀《招標采購法律法規(guī)與政策》。
例:政府采購項目的質(zhì)疑答復應(yīng)在收到質(zhì)疑之日起()個工作日內(nèi)作出。
A.3 B.5
C.7 D.10
答案:C
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