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第1章 工程造價(jià)相關(guān)法規(guī)與制度(第一節(jié)建設(shè)工程造價(jià)管理相關(guān)法規(guī)與制度第2部分 合同法)

發(fā)表時(shí)間:2011/11/8 14:25:46 來(lái)源:互聯(lián)網(wǎng) 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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二 、合同法

合同是合同的主體之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。

合同的主體:

1)自然人:個(gè)人

2)法人:組織  A企業(yè)法人  B非企業(yè)法人

3)其它組織:國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體

注:合同主體之間是平等主體關(guān)系。

典型題目:合同是平等主體的(   )之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。

A 自然人

B代理人

C法人

D其他組織

E 被代理人

答案:ACD

(一)合同訂立

當(dāng)事人訂立合同,應(yīng)當(dāng)采取要約、承諾方式。

(1)要約

要約是一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出訂立合同的條件。希望對(duì)方能完全接受此條件的意思表示。發(fā)出要約的一方稱(chēng)為要約人,受領(lǐng)要約的一方稱(chēng)為受要約人。

要約條件:

a.要約的內(nèi)容必須具體明確。所謂"具體"是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款。所謂"確定",是指要約的內(nèi)容必須明確,不能含糊不清,否則無(wú)法承諾。

b.表明一經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示的拘束。

c.要約必須到達(dá)。大多數(shù)國(guó)家的法律都規(guī)定,要約必須于送達(dá)受要約人時(shí)才能產(chǎn)生效力

注:要約邀請(qǐng):是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

(2)承諾

承諾是受要約人同意要約的意思表示。即受約人同意接受要約的全部條件而與要約人成立合同。

承諾的法律效力在于,承諾一經(jīng)作出,并送達(dá)要約人,合同即告成立,要約人不得加以拒絕。即,承諾生效時(shí)合同成立。

承諾生效時(shí)的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

(二)合同生效

合同生效與合同成立時(shí)兩個(gè)不同的概念。通常情況下,二者同步。但有些合同在成立后,并非立即產(chǎn)生法律效力,而是需其他條件成立之后,才開(kāi)始生效。

1.無(wú)效合同

無(wú)效合同的原因有三種:

①訂立合同主體不合格。

例如:無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人訂立合同且法定代理人不予追認(rèn)的,該合同無(wú)效,

②訂立合同內(nèi)容不合法。

③意思表示不真實(shí)。

注:合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效:

一是造成對(duì)方人身傷害的,二是故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

2.無(wú)效合同和可撤銷(xiāo)合同區(qū)別

(1)二者產(chǎn)生的原因不同

可變更、可撤銷(xiāo)合同產(chǎn)生的原因主要有重大誤解、顯失公平及乘人之危、欺詐脅迫且不危害國(guó)家利益;而無(wú)效合同產(chǎn)生的原因主要有以合法形式掩蓋非法目的、損害社會(huì)公共利益、違反法律強(qiáng)制性規(guī)定等。

(2)認(rèn)定程序的啟動(dòng)不同

可變更、可撤銷(xiāo)合同中,是撤銷(xiāo)權(quán)人決定是否變更、撤銷(xiāo)合同,其他機(jī)關(guān)、團(tuán)體、個(gè)人都無(wú)權(quán)干預(yù);而無(wú)效合同中,人民法院和仲裁機(jī)關(guān)有主動(dòng)干預(yù)權(quán)。

(3)可變更、可撤銷(xiāo)合同并非當(dāng)然無(wú)效,其在未被撤銷(xiāo)前是有效的;而無(wú)效合同是當(dāng)然無(wú)效、自始無(wú)效,且不能變更。

(4)對(duì)于可變更、可撤銷(xiāo)合同,撤銷(xiāo)權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)必須符合法律規(guī)定的期限,超過(guò)行使期限,合同有效,不得行使撤銷(xiāo)權(quán);而無(wú)效合同,不存在期限的限制。

典型題目:無(wú)效合同產(chǎn)生的原因不包括(   )。

A訂立合同主體不合格

B訂立合同內(nèi)容不合法

C顯失公平及乘人之危

D意思表示不真實(shí)

答案:C

典型題目:無(wú)效合同和可撤銷(xiāo)合同的區(qū)別不包括(   )。

A二者產(chǎn)生的原因不同

B認(rèn)定程序的啟動(dòng)不同

C二者在未被撤銷(xiāo)前都是有效的

D后者有時(shí)效限制,而前者無(wú)

答案:C

(三)合同的履行

合同的基本原則

1)平等原則 合同當(dāng)事人的法律地位平等,一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。

2)公平原則

3)誠(chéng)實(shí)信用原則

4)自愿原則:自愿訂立合同的權(quán)利,任何單位和個(gè)人不得干預(yù)。

5)合法原則 對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除合同。

典型題目:我國(guó)《合同法》要求參與各方應(yīng)遵循的基本原則包括(   )。

A.公開(kāi)

B.公平

C.平等

D.自愿

E.誠(chéng)實(shí)信用

答案:BCDE

(四)合同的變更及違約責(zé)任

變更分為協(xié)議變更和法定變更兩種。

違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

違約責(zé)任的承擔(dān)有三種基本形式,即繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施和賠償損失。當(dāng)然,除此之外,違約責(zé)任還有其他形式,如違約金和定金責(zé)任。

注:因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,違約方可部分或全部免除責(zé)任。但有以下例外:

(1)金錢(qián)債務(wù)的遲延責(zé)任不得因不可抗力而免除。

(2)遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力。

典型題目:違約責(zé)任的承擔(dān)形式包括(   )。

A. 繼續(xù)履行

B. 采取補(bǔ)救措施

C. 拒絕履行

D. 違約金

E. 賠償損失

答案:ABDE

(五)合同爭(zhēng)議的解決

合同爭(zhēng)議的方式有和解、調(diào)解、仲裁、訴訟四種。

(1)和解

和解是指合同糾紛當(dāng)事人在自愿友好的基礎(chǔ)上,互相溝通、互相諒解,從而解決糾紛的一種方式。該方法:簡(jiǎn)便易行,能經(jīng)濟(jì)、及時(shí)地解決糾紛;有利于維護(hù)合同雙方的合作關(guān)系,使合同能更好地得到履行;有利于和解協(xié)議的執(zhí)行。

(2)調(diào)解

調(diào)解,是指合同當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議,經(jīng)過(guò)和解后,不能達(dá)成和解協(xié)議時(shí),在第三方的主持下,根據(jù)事實(shí)、法律和合同,通過(guò)第三方的說(shuō)服與勸解,促使雙方自愿達(dá)成協(xié)議,以求解決經(jīng)濟(jì)合同糾紛的方法。

調(diào)節(jié)分:民間調(diào)解、仲裁機(jī)構(gòu)調(diào)解和法庭調(diào)解三種。

(3)仲裁

仲裁、亦稱(chēng)"公斷",是當(dāng)事人雙方在爭(zhēng)議發(fā)生前或爭(zhēng)議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議,自愿將爭(zhēng)議交給第三者作出裁決,并負(fù)有自動(dòng)履行義務(wù)的一種解決爭(zhēng)議的方式。

這種爭(zhēng)議解決方式必須是自愿的,因此必須有仲裁協(xié)議。如果當(dāng)事人之間有仲裁協(xié)議,爭(zhēng)議發(fā)生后又無(wú)法通過(guò)和解和調(diào)解解決,則應(yīng)及時(shí)將爭(zhēng)議提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。

(4)訴訟

訴訟,是指合同當(dāng)事人依法請(qǐng)求人民法院行使審判權(quán),審理雙方之間發(fā)生的合同爭(zhēng)議,作出有國(guó)家強(qiáng)制保證實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動(dòng)。有下列情形之一者,合同當(dāng)事人可以選擇訴訟方式解決合同爭(zhēng)議:

1)合同爭(zhēng)議的當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解的

2)經(jīng)過(guò)和解、調(diào)解未能解決合同爭(zhēng)議的

3)當(dāng)事人沒(méi)有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無(wú)效的

4)仲裁裁決被人民法院依法裁定撤銷(xiāo)或者不予執(zhí)行的

典型題目:經(jīng)過(guò)和解、調(diào)解未能解決合同爭(zhēng)議的,且當(dāng)事人沒(méi)有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無(wú)效的,合同爭(zhēng)議的解決方式是(   )。

A.繼續(xù)和解

B.繼續(xù)調(diào)解

C.繼續(xù)仲裁

D.訴訟

答案:D

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