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第二章　股份有限公司概述

本章一共分為六節(jié)

第一節(jié)　股份有限公司的設(shè)立

大綱要求：熟悉股份有限公司設(shè)立的原則、方式、條件和程序。了解股份有限公司發(fā)起人的概念、資格及其法律地位。熟悉股份有限公司章程的性質(zhì)、內(nèi)容以及章程的修改。掌握股份有限公司與有限責(zé)任公司的差異、有限責(zé)任公司和股份有限公司的變更要求和變更程序。

考點(diǎn)一、股份有限公司的設(shè)立原則、方式、條件和程序

(一)設(shè)立原則及設(shè)立方式

1.發(fā)起設(shè)立：是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立的公司，社會(huì)公眾不參與股份認(rèn)購(gòu)。

2.募集設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公眾公開募集或向特定對(duì)象募集而設(shè)立的公司。2005年10月27日修訂的實(shí)施的《公司法》將募集分為向特定對(duì)象募集設(shè)立和公開募集設(shè)立。

3.《公司法》規(guī)定，設(shè)立公司，符合《公司法》設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為股份有限公司和有限責(zé)任公司，但法律法規(guī)規(guī)定報(bào)批的，應(yīng)在登記前辦理批準(zhǔn)手續(xù)。《公司法》還規(guī)定以募集方式設(shè)立股份有限公司并公開發(fā)行股票的，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理部門的批準(zhǔn)文件。

4.證券公司成立須經(jīng)證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)。

(二)設(shè)立條件：夠人、合法、達(dá)資本;有住、有名、有章程

1.發(fā)起人符合法定人數(shù)，必須要是 2人—200人為發(fā)起人，必須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所(不必然是中國(guó)人)。

2.發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本達(dá)到 法定資本最低限額(500萬元)。發(fā)起設(shè)立的，公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。募集設(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。

3.股份發(fā)行及籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。

4.發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。

5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

6.有公司住所。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的公司住所只能有一個(gè)，公司的住所應(yīng)當(dāng)在其公司登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)。公司住所的變更，須到公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

(三)設(shè)立程序(8項(xiàng)，P36-39)，其中強(qiáng)調(diào)：

1.確定發(fā)起人，簽訂發(fā)起人協(xié)議。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。

2.制定公司章程。

3.向設(shè)區(qū)的市級(jí)以上工商行政管理部門申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)，預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。

4.申請(qǐng)與核準(zhǔn)。向社會(huì)公開募集股份設(shè)立股份公司的，應(yīng)取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)。

5.股份發(fā)行、認(rèn)購(gòu)和繳納股款。

(1)股票發(fā)行。股份的發(fā)行，實(shí)行 公平、公正(沒有“公開”，因?yàn)橛械氖遣还_發(fā)行)的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。發(fā)起人的股票，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“發(fā)起人股票”字樣。

(2)發(fā)起人出資方式?？梢砸载泿?、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等出資，發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的30%。

根據(jù)最高人民法院頒布的《公司法司法解釋(三)》的規(guī)定，發(fā)起人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)交付未辦手續(xù)，合理期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，認(rèn)定其履行了義務(wù);發(fā)起人有權(quán)主張自其實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)享有相應(yīng)的股東權(quán)利。盡管已經(jīng)辦理了出資財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司可以認(rèn)定在實(shí)際交付之前該發(fā)起人不享有相應(yīng)的股東權(quán)利。

發(fā)起人以其他公司 股權(quán)出資，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：①出資的股權(quán)由發(fā)起人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;②出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān);③發(fā)起人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù);④出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。股權(quán)出資不符合第①、②、③項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求該發(fā)起人在合理期間內(nèi)采取補(bǔ)正措施，以符合①、②、③項(xiàng)條件;逾期未補(bǔ)正的，認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。股權(quán)出資不符合第④項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，認(rèn)定發(fā)起人未依法全面履行出資義務(wù)。出資人以符合法定條件的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資后，因市場(chǎng)變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值，除當(dāng)事人另有約定外，其他股東或者公司債權(quán)人無權(quán)要求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資的責(zé)任。

發(fā)起人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資且公司并不知情，公司善意取得出資財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請(qǐng)求賠償損失。以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。

全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的30%。

(3)發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立公司的股份認(rèn)購(gòu)：一次繳納、分期繳納。首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時(shí)提交已辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。

(4)募集設(shè)立方式設(shè)立公司的股份認(rèn)購(gòu)。①發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù);②每股的票面金額和發(fā)行價(jià)格;③無記名股票的發(fā)行總數(shù);④募集資金的用途;⑤認(rèn)股人的權(quán)利、義務(wù);⑥本次募股的起止期限及逾期未募足時(shí)認(rèn)股人可以撤回所認(rèn)股份的說明。

6.召開創(chuàng)立大會(huì)，并建立公司組織機(jī)構(gòu)。

(1)采用發(fā)起方式創(chuàng)立的，發(fā)起人繳納全部股款后，應(yīng)當(dāng)召開全體發(fā)起人大會(huì)，選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員，并且通過公司章程。

(2)采取募集設(shè)立方式的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開15日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù) 過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。

7.設(shè)立登記并公告。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后 30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

8.發(fā)放股票。公司成立前不得向股東交付股票。

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