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考點(diǎn)二、股份有限公司的發(fā)起人

(一)發(fā)起人的概念

發(fā)起人是指依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請(qǐng)，認(rèn)購公司股份，并且對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者。

發(fā)起人既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設(shè)立行為的實(shí)施者。

(二)發(fā)起人的資格

1.自然人、法人作為發(fā)起人。法人作為發(fā)起人時(shí)，它應(yīng)與營(yíng)利性質(zhì)相適應(yīng)，如工會(huì)、國(guó)家撥款的大學(xué)不宜作為股份有限公司的發(fā)起人。實(shí)行企業(yè)化經(jīng)營(yíng)、國(guó)家不再核撥經(jīng)費(fèi)的事業(yè)單位和從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的科技性社會(huì)團(tuán)體，具備企業(yè)法人條件的，應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)企業(yè)法人登記，然后才可作為發(fā)起人。

2.外商投資企業(yè)作為發(fā)起人。(P40,自己了解一下)

外商投資企業(yè)作為發(fā)起人，必須符合下列條件：(1)認(rèn)繳出資額已經(jīng)繳足;(2)已經(jīng)完成原審批項(xiàng)目;(3)已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅。

(三)發(fā)起人的法律地位

1.權(quán)利(了解)

2.義務(wù)(P41,6點(diǎn)，重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)以下3點(diǎn))

(1)公司不能成立時(shí)，設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用，由發(fā)起人負(fù)連帶責(zé)任;

(2)公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，發(fā)起人負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任;

(3)在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任;公司未成立，受害人有權(quán)請(qǐng)求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。無過錯(cuò)的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯(cuò)的發(fā)起人追償。

(4)公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

(5)公司成立后，發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，受害人有權(quán)請(qǐng)求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任;公司承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯(cuò)的發(fā)起人追償。

(6)出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。

(7)公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額，交付該出資的發(fā)起人未依法全面履行出資義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)由其補(bǔ)足其差額;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

(8)發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對(duì)外簽訂合同，合同相對(duì)人有權(quán)請(qǐng)求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。公司成立后對(duì)此合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對(duì)人有權(quán)請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對(duì)人簽訂合同，公司不承擔(dān)合同責(zé)任，此時(shí)合同責(zé)任仍由發(fā)起人承擔(dān)。但相對(duì)人為善意的除外。

(9)不得虛假出資或者在公司成立后抽逃出資，不得在申請(qǐng)公司登記時(shí)使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，否則，將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，嚴(yán)重者依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》承擔(dān)刑事責(zé)任。

注：公司成立后，相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益的，為抽逃出資。(自己看)

協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述補(bǔ)充賠償責(zé)任的，其他債權(quán)人無權(quán)提出相同的請(qǐng)求。第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗(yàn)資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依照約定抽回出資償還第三人后又不能補(bǔ)足出資，相關(guān)權(quán)利人有權(quán)要求第三人連帶承擔(dān)發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任。未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東，公司或者其他股東要求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，股東不得以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯。

此外，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓(注意與高管的區(qū)別)。

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