2013年企業(yè)法律顧問考試定于10月19、20日進(jìn)行，以下是為大家整理的企業(yè)法律顧問考試科目《企業(yè)法律實(shí)務(wù)》備考重點(diǎn)，希望考生對企業(yè)法律顧問考試課程有更好的理解和掌握!

第六章 涉外投資法律實(shí)務(wù)

一、外商投資法律制度

(一)外商投資行業(yè)準(zhǔn)入制度

外商投資項(xiàng)目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項(xiàng)目，視為鼓勵類外商投資項(xiàng)目;產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品全部銷售總額70%以上的限制類外商投資項(xiàng)目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，可以視為允許類外商投資項(xiàng)目。

(二)外商投資企業(yè)形式

1.中外合資經(jīng)營企業(yè)。

中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式是有限責(zé)任公司。合營企業(yè)各方可以現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等進(jìn)行投資。合營企業(yè)設(shè)董事會，董事會成員不得少于3人，其人數(shù)組成由合營各方協(xié)商，在合同、章程中確定，并由合營各方委派和撤換。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事的任期為4年，經(jīng)合營各方繼續(xù)委派可以連任。下列事項(xiàng)由出席董事會會議的董事一致通過方可做出決議：(1)合營企業(yè)章程的修改。(2)合營企業(yè)的中止、解散。(3)合營企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓。(4)合營企業(yè)與其他經(jīng)濟(jì)組織的合并。

2.中外合作經(jīng)營企業(yè)

中外合作經(jīng)營企業(yè)組織形式可為法人或者非法人形式。合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。中外合作者的一方擔(dān)任董事會的董事長、聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)的主任的，由他方擔(dān)任副董事長、副主任。中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。

下列事項(xiàng)由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可做出決議：合作企業(yè)章程的修改;合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少;合作企業(yè)的解散;合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押;合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式;合作各方約定由董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可做出決議的其他事項(xiàng)。

中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請按照下列方式先行回收其投資：在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例;經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)按照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。準(zhǔn)機(jī)關(guān)申請延長合作期限。

合作企業(yè)因下列情形之一出現(xiàn)時解散：合作期限屆滿;合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，或者因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無力繼續(xù)經(jīng)營;中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營;合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn);合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令關(guān)閉。

3.外資企業(yè)

外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，外資企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。外國投資者可以分期出資，最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。第一期出資不得低于認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳清。儲備基金的提取比例不低于稅后利潤的10%，累計(jì)達(dá)到注冊資本50%時，可以不再提取。

4.外商投資股份有限公司

外商投資股份有限公司與三資企業(yè)最大的區(qū)別是其全部資本由等額股份構(gòu)成，且外國股東購買并持有的股份占公司注冊資本25%以上;少數(shù)股東一般不具有法定否定權(quán)，2/3以上的投票權(quán)即可決定公司的重大事項(xiàng)。

5.外商投資性公司

申請?jiān)O(shè)立投資性公司應(yīng)符合下列條件：外國投資者資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，申請前1年該投資者的資產(chǎn)總額不低于4億美元，且該投資者在中國境內(nèi)已設(shè)立了外商投資企業(yè)，其實(shí)際繳付的注冊資本的出資額超過1 000萬美元，或者;外國投資者資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，該投資者在中國境內(nèi)已設(shè)立了10個以上外商投資企業(yè)，其實(shí)際繳付的注冊資本的出資額超過3 000萬美元;以合資方式設(shè)立投資性公司的，中國投資者應(yīng)為資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，申請前1年該投資者的資產(chǎn)總額不低于1億元人民幣;投資性公司的注冊資本不低于3 000萬美元。自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起2年內(nèi)出資不低于3 000萬美元，其余部分在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起5年內(nèi)繳清。

投資性公司的注冊資本不低于3 000萬美元，其貸款額不得超過已繳付注冊資本額的4倍。投資性公司的注冊資本不低于1億美元，其貸款額不得超過已繳付注冊資本額的6倍。

6.外商投資合伙企業(yè)

(三)外商投資審批制度

鼓勵許可類項(xiàng)目，投資總額5億美元或以上的由國務(wù)院進(jìn)項(xiàng)項(xiàng)目審批，投資總額1億美元或以上的由國家發(fā)改委進(jìn)行項(xiàng)目審批，其余由地方發(fā)改委審批。限制類項(xiàng)目，投資總額1億美元或以上的由國務(wù)院進(jìn)項(xiàng)項(xiàng)目審批，投資總額5 000萬美元或以上的由國家發(fā)改委進(jìn)行項(xiàng)目審批，其余由地方發(fā)改委審批。鼓勵許可類項(xiàng)目，投資總額1億美元或以上的由商務(wù)部進(jìn)項(xiàng)合同審批，其余由地方商務(wù)主管機(jī)關(guān)審批。限制類項(xiàng)目，投資總額5 000萬美元或以上的由商務(wù)部進(jìn)項(xiàng)合同審批，其余由地方商務(wù)主管機(jī)關(guān)審批。

二、中國企業(yè)境外投資法律制度

(一)概述

境外投資按其形式劃分，可以分為新設(shè)投資(亦稱綠地投資)和并購?fù)顿Y兩類。并購?fù)顿Y依標(biāo)的可分為股權(quán)收購、資產(chǎn)收購和股權(quán)與資產(chǎn)結(jié)合的收購，依收購流程可分為招標(biāo)收購、獨(dú)家談判收購和公開市場收購。

(二)境外投資管理制度

我國目前對于境外投資項(xiàng)目實(shí)施核準(zhǔn)制。境外投資項(xiàng)目主要監(jiān)管機(jī)構(gòu)包括國家發(fā)展改革委員會、商務(wù)部和國家外匯管理局及其對應(yīng)的有關(guān)地方政府部門。

1.境外投資的前期報告制度

我國對于中國企業(yè)、事業(yè)單位的境外投資實(shí)行前期報告制度。信息報告的主要內(nèi)容包括：投資主體基本情況;項(xiàng)目投資背景情況;投資地點(diǎn)、方向、預(yù)計(jì)投資規(guī)模和建設(shè)規(guī)模;工作時間計(jì)劃表。

2.境外投資項(xiàng)目的核準(zhǔn)制度

(1)發(fā)改委對境外投資的項(xiàng)目核準(zhǔn)：其中中方投資額3 000萬美元及以上的資源發(fā)展類項(xiàng)目由國家發(fā)改委核準(zhǔn)，中方投資額2億美元及以上的資源開發(fā)類項(xiàng)目，由國家發(fā)改委審核后報國務(wù)院核準(zhǔn)。資源開發(fā)類項(xiàng)目以外的項(xiàng)目，中方投資用匯額1 000萬美元及以上的，由國家發(fā)改委核準(zhǔn)。赴臺灣地區(qū)或未建交國家投資的項(xiàng)目，不分限額，均須由國家發(fā)改委核準(zhǔn)。核準(zhǔn)程序：已經(jīng)核準(zhǔn)的項(xiàng)目如出現(xiàn)下列情況之一的，需向國家發(fā)改委申請變更：建設(shè)規(guī)模、主要建設(shè)內(nèi)容及主要產(chǎn)品發(fā)生變化;建設(shè)地點(diǎn)發(fā)生變化;投資方或股權(quán)發(fā)生變化;中方投資超過原核準(zhǔn)的中方投資額20%及以上。項(xiàng)目申請報告的編寫;核準(zhǔn)條件。

(2)商務(wù)主管部門對境外投資項(xiàng)目的核準(zhǔn)：核準(zhǔn)權(quán)限：企業(yè)開展以下情形境外投資(“部批投資”)應(yīng)當(dāng)將規(guī)定的申報材料報商務(wù)部核準(zhǔn)：在與我國未建交國家的境外投資;特定國家或地區(qū)的境外投資;中方投資額1億美元以上的境外投資;涉及多國(地區(qū))利益的境外投資;設(shè)立境外特殊目的公司。地方企業(yè)開展以下情形的境外投資(“部批投資“)應(yīng)當(dāng)將規(guī)定的申報材料報省級商務(wù)主管部門核準(zhǔn);中方投資額1 000萬美元及以上、1億美元以下的境外投資;能源、礦產(chǎn)類境外投資;需在國內(nèi)招商的境外投資。核準(zhǔn)程序。申請材料。

(三)境外投資外匯管理制度

境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資所得利潤可以留存境外用于其境外直接投資。自有外匯資金包括：經(jīng)常項(xiàng)目外匯賬戶、外商投資企業(yè)資本金賬戶等賬戶內(nèi)的外匯資金。外匯資金來源審查;前期費(fèi)用的支付：申請匯出的前期費(fèi)用一般不超過其向境外有關(guān)主管部門申請境外投資總額的15%;確因業(yè)務(wù)需要超過15%，由所在地外匯分局核準(zhǔn)。

(四)境外投資后續(xù)監(jiān)管

聯(lián)合年檢：國內(nèi)企業(yè)在境外投資設(shè)立企業(yè)的，應(yīng)按規(guī)定于每年4月1日至6月15日為其境外企業(yè)參加聯(lián)合年檢。對年檢結(jié)果按一等次、二等次、三等次進(jìn)行分級。年檢結(jié)果為一級的，可優(yōu)先享受國家關(guān)于境外投資有關(guān)優(yōu)惠扶持政策，有關(guān)部門在其外匯、海關(guān)、稅收、人員出入境等方面優(yōu)先辦理手續(xù)。年檢結(jié)果為二級的，不享受有關(guān)優(yōu)惠扶持政策。年檢結(jié)果為三級的，不享受有關(guān)優(yōu)惠扶持政策，并給予投資主體1年的整改期，如下年的年檢結(jié)果仍為三級，則投資主體1年內(nèi)不得從事新的境外投資活動。綜合績效評價：省級商務(wù)部門及中央管理企業(yè)負(fù)責(zé)于每年4月1日至6月30 E1對所屬企業(yè)的境外投資，按服務(wù)貿(mào)易類、制造業(yè)類和資源開發(fā)類三個類別進(jìn)行綜合績效評價。

(五)境外投資的風(fēng)險保障和優(yōu)惠措施

1.境外投資的風(fēng)險保障

境外投資風(fēng)險保障機(jī)制主要支持下列境外投資：能彌補(bǔ)國內(nèi)資源相對不足的境外資源開發(fā)類;能帶動國內(nèi)技術(shù)、產(chǎn)品、設(shè)備等出口和勞務(wù)輸出的境外生產(chǎn)型項(xiàng)目和基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目;能利用國際先進(jìn)技術(shù)、管理經(jīng)驗(yàn)和專業(yè)人才的境外研發(fā)中心項(xiàng)目;能提高企業(yè)國際競爭力、加快開拓國際市場的境外企業(yè)收購和兼并項(xiàng)目。

2.優(yōu)惠措施

(六)境外投資風(fēng)險防范

海外投資主要風(fēng)險包括：政治風(fēng)險、商業(yè)風(fēng)險、文化風(fēng)險和法律風(fēng)險。

政治風(fēng)險包括政策變動風(fēng)險、歧視性干預(yù)風(fēng)險、恐怖襲擊風(fēng)險、國有化風(fēng)險和戰(zhàn)爭動亂風(fēng)險。政治風(fēng)險的防范措施有：樹立雙贏和多贏的理念;做好投資前的鋪墊;掌握跨國投資策略;遵守東道國法律和社會規(guī)范;對政治風(fēng)險進(jìn)行保險;利用外交部的服務(wù);政府加強(qiáng)監(jiān)管;利用雙邊和多邊投資爭端解決機(jī)制。

商業(yè)風(fēng)險包括供應(yīng)鏈風(fēng)險、生產(chǎn)風(fēng)險、市場風(fēng)險、研發(fā)風(fēng)險、匯率風(fēng)險。文化風(fēng)險包括溝通風(fēng)險、管理風(fēng)險、商務(wù)慣例與禁忌風(fēng)險。法律風(fēng)險包括交易執(zhí)行過程中的法律風(fēng)險(交易風(fēng)險)和交易完成后的法律風(fēng)險(運(yùn)營風(fēng)險)。

（責(zé)任編輯：中大編輯）

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